Итак, подробнее остановимся на ст. 80 УК РФ. Она гласит:
Лицу, отбывающему лишение свободы за преступление небольшой или средней тяжести, суд с учетом его поведения в период отбывания наказания может заменить оставшуюся неотбытой часть наказания более мягким видом наказания. При этом лицо может быть полностью или частично освобождено от отбывания дополнительного вида наказания.
Неотбытая часть наказания может быть заменена более мягким видом наказания после фактического отбытия осужденным не менее одной трети срока наказания.
При замене неотбытой части наказания суд может избрать любой более мягкий вид наказания в соответствии с видами наказаний, указанными в статье 44 настоящего Кодекса в пределах, предусмотренных настоящим Кодексом для каждого вида наказания.
Замена может применяться только по одному виду наказания - лишению свободы и только к лицам, осужденным за преступления небольшой или средней тяжести, т.е. преступления, наказание за которые по закону не превышает пяти лет лишения свободы. Это могут быть лица, осужденные за имущественные преступления при отсутствии квалифицирующих признаков, за хулиганство (по ч.1 и ч.2 ст. 213), многие преступления экономического характера и т.д. Законом не допускается замена наказания более мягкой мерой по тяжким преступлениям, так как в этом случае в порядке замены суду пришлось бы применить такую легкую меру, которая не соответствует характеру и степени общественной опасности совершенного лицом преступления.
При замене неотбытой части наказания суд может избрать любой более мягкий вид наказания в соответствии с видами наказаний, указанными в ст. 44 УК, в пределах, предусмотренных законом для каждого вида наказания.
Это означает, например, что если неотбытые четыре года лишения свободы заменяются исправительными работами, то срок их отбывания, как более мягкого наказания, не может превышать двух лет, ибо в соответствии со ст. 50 УК исправительные работы назначаются от двух месяцев до двух лет. Более мягким наказанием по сравнению с лишением свободы является и содержание в дисциплинарной воинской части. В соответствии со ст. 55 УК содержание в дисциплинарной воинской части назначается военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, а также военнослужащим, проходящим военную службу по контракту на должности рядового и сержантского состава, если они на момент вынесения приговора не отслужили установленного законом срока службы по призыву. Это наказание устанавливается на срок от трех месяцев до двух лет в случаях, предусмотренных соответствующими статьями Особенной части Уголовного кодекса за совершение преступлений против военной службы, а также в случаях, когда характер преступления и личность виновного свидетельствуют о возможности замены лишения свободы на срок не свыше двух лет содержанием осужденного в дисциплинарной воинской части на тот же срок. При содержании в дисциплинарной воинской части вместо лишения свободы срок содержания в дисциплинарной воинской части определяется из расчета один день лишения свободы за один день содержания в дисциплинарной воинской части. Из вышеизложенного видно, что замена лишения свободы содержанием в дисциплинарной воинской части производится при вынесении приговора военнослужащим, указанным в законе.
Поэтому представляется, что если лицо уже находилось в местах лишения свободы, т.е. уже потеряло статус военнослужащего или вообще его не имело, то заменить ему лишение свободы более мягким наказанием в виде направления в дисциплинарную воинскую часть нельзя Уголовное право. Общая часть. М.,1994. С.498..
В действовавшем ранее законодательстве в ст. 34 УК РСФСР было прямо указано, что направление в дисциплинарный батальон вместо лишения свободы не может применяться к лицам, ранее отбывавшим наказание в местах лишения свободы. И хотя это положение касалось прежде всего замены наказаний при вынесении приговора, логично предположить, что правомерно применение этого положения и при освобождении от отбывания лишения свободы в порядке замены его более мягким наказанием.
Основанием применения замены лишения свободы на более мягкий вид наказания является отбытие не менее одной трети назначенного судом срока лишения свободы и положительное поведение лица, оценку которого ч. 1 ст. 80 УК не связывает ни с какими формальными указаниями, а передает на усмотрение суда. Отметим, что уголовный кодекс прямо не отвечает на вопрос об основаниях замены неотбытой части наказания более мягким видом наказания, ограничившись ссылкой на то, что решает этот вопрос с учетом поведения осужденного в период отбывания наказания. Сравнение содержания ст. 80 о том, что говорится об основаниях применения условно - досрочного освобождения в ст. 79, приводит к выводу, что для замены неотбытой части наказания более мягким видом наказания требуется меньшая степень исправления осужденного, чем при применении условно - досрочного освобождения. Степень исправления в этом случае такова, что для дальнейшего перевоспитания осужденного не требуется применения лишения свободы. Процесс его исправления может быть доведен до конца с помощью иных, более мягких видов наказания.
УК не указывает критериев, с помощью которых можно ответить на вопрос, можно ли при том или ином поведении осужденного заменить ему оставшуюся неотбытой часть наказания более мягким наказанием. Очевидно, при решении этого вопроса суду потребуется учитывать характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного и другие обстоятельства дела. При положительном решении вопроса о замене оставшейся, не отбытой части наказания на более мягкое суд может освободить это лицо полностью или частично от дополнительного наказания, например от лишения права заниматься своей профессией.
Большая свобода дана суду, применяющему замену, и в выборе более мягкой меры: он может назначить любую меру наказания из перечня ст. 44 УК РФ. Это значит, что суд может заменить оставшийся срок наказания в виде лишения свободы ограничением свободы, исправительными работами или штрафом. Прежнее законодательство замену лишения свободы штрафом не допускало.
Размер нового наказания определяется с учетом правил, установленных ст. 71 и 72 УК, и в пределах максимальных сроков, установленных для этих видов наказаний.
В отличие от условно - досрочного освобождения от наказания замена неотбытой части наказания более мягким наказанием является безусловной. Решение суда о замене является юридическим фактом, прекращающим существование охранительного уголовно - правового отношения и свидетельствующим о полной реализации прав и обязанностей его субъектов. И если такое лицо во время отбывания более мягкого наказания совершит новое преступление, то, во-первых, это обстоятельство не влечет за собой отмену решения суда о замене наказания, а во-вторых, при назначении наказания по совокупности приговоров в этом случае к наказанию, назначенному за новое преступление, присоединяется полностью или частично неотбытая часть не первоначально назначенного наказания, замененного более мягким, а именно этого более мягкого наказания.
1. Лицу, отбывающему содержание в дисциплинарной воинской части, принудительные работы или лишение свободы, возместившему вред (полностью или частично), причиненный преступлением, суд с учетом его поведения в течение всего периода отбывания наказания может заменить оставшуюся не отбытой часть наказания более мягким видом наказания. При этом лицо может быть полностью или частично освобождено от отбывания дополнительного вида наказания.
2. Неотбытая часть наказания может быть заменена более мягким видом наказания после фактического отбытия осужденным к лишению свободы за совершение:
преступления небольшой или средней тяжести - не менее одной трети срока наказания;
тяжкого преступления - не менее половины срока наказания;
особо тяжкого преступления - не менее двух третей срока наказания;
преступлений против половой неприкосновенности несовершеннолетних, а также преступлений, предусмотренных статьей 210 настоящего Кодекса, - не менее трех четвертей срока наказания;
преступлений против половой неприкосновенности несовершеннолетних, не достигших четырнадцатилетнего возраста, - не менее четырех пятых срока наказания.
3. При замене неотбытой части наказания суд может избрать любой более мягкий вид наказания в соответствии с видами наказаний, указанными в статье 44 настоящего Кодекса, в пределах, предусмотренных настоящим Кодексом для каждого вида наказания.
4. При рассмотрении ходатайства осужденного или представления администрации учреждения или органа, исполняющего наказание, о замене ему неотбытой части наказания более мягким видом наказания суд учитывает поведение осужденного, его отношение к учебе и труду в течение всего периода отбывания наказания, отношение осужденного к совершенному деянию и то, что осужденный частично или полностью возместил причиненный ущерб или иным образом загладил вред, причиненный в результате преступления. В отношении осужденного, страдающего расстройством сексуального предпочтения (педофилией), не исключающим вменяемости, и совершившего в возрасте старше восемнадцати лет преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего, не достигшего четырнадцатилетнего возраста, суд также учитывает применение к осужденному принудительных мер медицинского характера, его отношение к лечению и результаты судебно-психиатрической экспертизы.
Комментарий к статье 80 Уголовного Кодекса РФ
Институт замены неотбытой части наказания более мягким видом наказания, так же как и институт условно-досрочного освобождения, является реализацией принципа гуманизма. Применение замены неотбытой части наказания является актом доверия государства к осужденному, который своим поведением показал, что правовые ограничения в отношении его могут быть менее строгими. Одновременно замена - это и поощрение осужденного к дальнейшему правопослушному поведению.
Возможность замены неотбытой части наказания более мягким видом наказания предусмотрена для лиц, осужденных к ограничению свободы, содержанию в дисциплинарной воинской части и лишению свободы (ст. 80 УК РФ). Категория совершенного преступления не имеет значения для рассматриваемого института.
Так же как и при условно-досрочном освобождении от отбывания наказания, законом предусмотрены материальные и формальные критерии применения замены неотбытой части наказания более мягким.
Решение о замене наказания более мягким видом наказания принимается с учетом поведения осужденного в период отбывания наказания. Это и есть материальный критерий замены - поведение осужденного. Под общим понятием поведения следует понимать обстоятельства, которые свидетельствуют не только о положительной характеристике личности, но и об отношении осужденного к труду и к содеянному им. Вопрос о характеристике поведения осужденного рассматривался выше (см. комментарий к ст. 79 УК РФ). Однако, говоря о материальном критерии замены неотбытой части наказания более мягким, необходимо обратить внимание на то, что если при условно-досрочном освобождении суд должен установить отсутствие необходимости полного отбывания наказания для исправления осужденного, то замена наказания на более мягкое соотнесена только с учетом поведения осужденного. Вполне понятно, что замена может быть применена только к положительно характеризующимся осужденным, но все же степень исправления этой категории осужденных значительно ниже условно-досрочно освобождаемых, они еще нуждаются в применении наказания, хотя и более мягкого, они еще опасны для общества, но уровень ограничений, связанных с наказанием, для них может быть установлен более низкий.
Более мягким наказанием для осужденного к лишению свободы может быть признан любой вид наказания, предусмотренный ст. 44 УК РФ, расположенный выше по сравнению с заменяемым наказанием. Но при замене наказания необходимо учитывать и общие условия, связанные с назначением того или иного вида наказания. В этой связи, например, лишение свободы на определенный срок, назначенное лицу, не являющемуся военнослужащим, не может быть заменено на более мягкий вид наказания - содержание в дисциплинарной воинской части.
Так же как и при условно-досрочном освобождении, при замене неотбытого наказания более мягким видом наказания суд может принять решение о полном или частичном освобождении осужденного от отбывания дополнительного наказания.
Поскольку замена неотбытой части наказания более мягким видом наказания охватывает все категории преступлений, ч. 2 ст. 80 УК РФ предусмотрен фактический срок отбытого наказания, после которого такая замена может состояться. Данный срок является формальным критерием применения замены неотбытой части наказания более мягким видом наказания. Для преступлений небольшой и средней тяжести он составляет не менее одной трети, для тяжких преступлений - половины, для особо тяжких - двух третей. При этом закон не устанавливает обязательный минимальный срок отбытого наказания в виде лишения свободы, как это предусмотрено при условно-досрочном освобождении (ч. 4 ст. 79 УК РФ).
Другой комментарий к статье 80 УК РФ
1. Суд вправе (но не обязан) заменить более мягким видом наказания содержание в дисциплинарной воинской части, принудительные работы и лишение свободы. При этом лицо также может быть полностью или частично освобождено от любого дополнительного вида наказания, если к моменту замены оно не было исполнено.
Неотбытая часть наказания в виде лишения свободы может быть заменена более мягким видом наказания только после фактического отбытия осужденным части наказания, которая зависит либо от категории, либо от вида преступления. Для содержания в дисциплинарной воинской части и принудительных работ подобного условия не предусмотрено.
2. Замена наказания возможна в случае, если будут установлены такие позитивные изменения в поведении осужденного, которые свидетельствуют о том, что он для своего дальнейшего исправления не нуждается в полном отбывании назначенного судом наказания.
3. При рассмотрении ходатайства или представления о замене неотбытой части наказания более мягким осужденному за преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего, не достигшего возраста 14 лет, суд учитывает результаты психолого-психиатрической экспертизы в отношении такого осужденного.
4. При замене неотбытой части наказания суд может избрать любой более мягкий вид наказания. Выбор последнего зависит от того, возможно ли достичь с его помощью целей восстановления социальной справедливости, исправления осужденного и предупреждения совершения новых преступлений. При этом суд руководствуется сроками или размерами, установленными УК для каждого из указанных видов наказания.
5. В случае совершения лицом нового преступления к наказанию, назначенному по последнему приговору, присоединяется неотбытая часть наказания, которым было заменено ограничение свободы, содержание в дисциплинарной воинской части или лишение свободы.
6. Замена неотбытой части наказания более мягким видом осуществляется судом по месту отбывания заменяемого наказания по представлению учреждения или органа, его исполняющего. Вместе с тем это положение не препятствует осужденному обращаться в суд с ходатайством о замене неотбытой части наказания более мягким видом (Определение Конституционного Суда РФ от 20 октября 2005 г. N 388-О).
На стимулирование законопослушного повеления осужденного в процессе отбывания наказания ориентирован институт замены неотбытой части наказания более мягким видом наказания, который регламентирован нормами уголовного и уголовно-исполнительного законодательства. Исходя из смысла ст. 113 и 167 УИК РФ, замена неотбытой части наказания более мягким является формой поощрения.
В соответствии со ст. 80 УК РФ лицу, отбывающему содержание в дисциплинарной воинской части, принудительные работы или лишение свободы, суд с учетом его поведения в период отбывания наказания может заменить оставшуюся не отбытой часть наказания более мягким видом наказания. При этом лицо может быть полностью или частично освобождено от отбывания дополнительного вида наказания.
Институт замены неотбытой части более мягким видом наказания законодателем помещен в гл. 12 УК РФ ("Освобождение от наказания"). Под освобождением от уголовного наказания необходимо понимать прекращение применения уголовно-принудительных мер к лицу, признанному виновным в совершении преступления и осужденному к отбытию одного или нескольких видов наказания, при наличии оснований, прямо определенных в УК РФ. Однако по своей правовой природе ст. 80 УК РФ не относится к основаниям освобождения от отбывания наказания, так как осужденный фактически продолжает отбывать наказание. Указанная норма отнесена к данной главе в силу единства социального назначения, а именно экономии мер уголовной репрессии и стимулирования исправления лица, совершившего преступление, содействия его скорейшему приспособлению к требованиям правопорядка, к нормам социального поведения.
Для замены неотбытой части более мягким видом наказания необходимо установить, что поведение осужденного и его отношение к исполнению обязанностей свидетельствуют об успешном протекании процесса исправления, который может эффективно продолжаться в условиях отбывания не первоначально назначенного наказания, а других более мягких видов наказания. Таким образом, материальным основанием замены неотбытой части наказания является твердое становление осужденного на путь исправления, о чем свидетельствуют его хорошее поведение и добросовестное отношение к исполнению обязанностей в период отбывания наказания.
В постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 21.04.2009 № 8 "О судебной практике условно-досрочного освобождения от отбывания наказания, замены неотбытой части наказания более мягким видом наказания" указывается, что вывод суда о том, что осужденный для своего исправления не нуждается в полном отбывании назначенного судом наказания или заслуживает замены неотбытой части наказания более мягким видом наказания, должен быть основан на всестороннем учете данных о его поведении за весь период отбывания наказания, а не только за время, непосредственно предшествующее рассмотрению ходатайства или представления.
Замена неотбытой части наказания более мягким видом наказания, так же как условно-досрочное освобождение, являясь поощрительной нормой в уголовном законодательстве за позитивное посткриминальное поведение осужденного, имеет фактически схожие основания для их применения. Анализ уголовного и уголовноисполнительного законодательства не позволяет в должной мере ясно определить, какой из названных институтов суд может применить к осужденному за примерное поведение, хотя совершенно очевидно, что правовые последствия применения условно-досрочного освобождения и замены наказания на более мягкое существенно отличаются. Причина схожести основания применения указанных норм заключается в том числе в исторических предпосылках. Дело в том, что уголовное законодательство советского времени замену наказания более мягким считало частью условнодосрочного освобождения. Например, в ст. 52 УК РСФСР 1922 г. условно-досрочное освобождение выражалось либо в полном освобождении от отбывания наказания, либо в переводе на принудительные работы без содержания под стражей на весь оставшийся срок наказания или его часть.
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21.04.2009 № 8 неоднократно подвергалось критике в научной литературе ввиду отсутствия четких критериев, указывающих судам, в каких случаях осужденный может быть условно-досрочно освобожден, а в каких наказание лишь заменено на более мягкое . В п. 1 рассматриваемого Постановления указывается, что условно-досрочное освобождение от отбывания наказания может быть применено только к тем осужденным, которые, по признанию суда, для своего исправления не нуждаются в полном отбывании назначенного судом наказания и отбыли предусмотренную законом его часть. В п. 4 говорится, что основанием для замены наказания является поведение осужденного, свидетельствующее о том, что цели наказания могут быть достигнуты путем замены неотбытой части наказания более мягким наказанием, при этом учитываются данные о личности осужденного, его отношение к труду и учебе во время отбывания наказания.
Действительно, в случае условно-досрочного освобождения и в случае замены наказания более мягким происходит существенное улучшение правового положения осужденного, однако это разные институты. Отсутствие ясных критериев применения каждого из них не может положительно влиять на эффективность наказания в целом.
Часть 31 ст. 175 УИК РФ "дополняет" данный вопрос указанием на положительную характеристику осужденного со стороны администрации учреждения или органа, исполняющего наказание. Наличие положительной характеристики подтверждает и постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21.04.2009 № 8, в п. 5 которого указывается, что суду следует учитывать мнение представителя исправительного учреждения и прокурора о наличии либо отсутствии оснований для замены неотбытой части наказания более мягким видом наказания.
Но положительная характеристика осужденного к лишению свободы со стороны администрации также может послужить поводом и к изменению режима учреждения в сторону смягчения. Статья 78 УИК РФ ("Изменение вида исправительного учреждения") является поощрительной мерой, но по своим юридическим последствиям она существенно отличается от замены неотбытой части наказания более мягким, так как продолжается реализация лишения свободы. Однако отличий в материальных основаниях перевода из одного исправительного учреждения в другое и замены наказания более мягким закон не содержит. В отдельных случаях совпадают и формальные основания их применения. Так, в случае осуждения лица за тяжкое преступление при особо опасном рецидиве и его положительном поведении в период отбывания наказания, по истечении половины срока возможен перевод в колонию строгого режима либо замена наказания более мягким. По отбытии 1/3 срока наказания за преступление средней тяжести при рецидиве преступлений возможен перевод в колонию-поселение, замена наказания более мягким либо условно-досрочное освобождение.
Прав Э. М. Абдуллин, указывающий, что формальные основания применения столь разных институтов в рассматриваемых случаях при отсутствии ясности различий в материальных основаниях не должны быть одинаковыми . Представляется, что поощрительные нормы должны применяться к осужденному последовательно, начиная с той нормы, которая изменяет правовой статус осужденного в меньшей мере, и заканчивая поощрительной нормой с наибольшим набором прав, предоставляемых осужденному в качестве поощрения за правопослушпое поведение.
Система "социальных лифтов", функционирующая сегодня во всех исправительных учреждениях, кроме исправительных колоний особого режима для осужденных, отбывающих пожизненное лишение свободы, и лечебных исправительных учреждений, отчасти разрешила указанную проблему. В соответствии с Методическими рекомендациями данная система представляет собой механизм изменения условий отбывания наказания, изменения вида исправительного учреждения, замены неотбытой части наказания более мягким видом наказания, условно-досрочного освобождения посредством оценки комиссией исправительного учреждения поведения осужденных с помощью определенных критериев. Критерии оценки поведения осужденного подразделяются на два вида: основной и дополнительные. Основным критерием является соблюдение им порядка отбытия наказания. Дополнительными являются два критерия:
- а) стремление осужденного к психофизической корректировке своей личности и инициативные меры к ресоциализации;
- б) иные события и действия, свидетельствующие об активной позитивной позиции осужденного (очевидное желание порвать с уголовной субкультурой и криминальным обществом, отказ от нахождения в криминальных сообществах, участие в просветительских занятиях с другими осужденными, участие в профилактике недопущения беспорядков и нарушения условий отбытия наказания со стороны других осужденных и т.д.).
Данные критерии успешно применяются в исправительных учреждениях при оценке поведения осужденных, определении условий отбывания наказаний и применения различных поощрительных институтов. Однако четкого указания на последовательность применения поощрительных мер не указано. Согласно Методическим рекомендациям в случае подтверждения положительных характеристик, высказанных начальником отряда, комиссия принимает одно из решений:
- – ходатайствовать об улучшении условий отбывания наказания;
- – ходатайствовать перед судом о переводе осужденного в исправительное учреждение с более мягким видом режима;
- – ходатайствовать о представлении к замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания, о поддержании ходатайства осужденного об условно-досрочном освобождении.
Обращает на себя внимание тот факт, что администрация учреждения, где отбывает наказание осужденный, в соответствии с УИК РФ не имеет права подавать ходатайства о замене неотбытой части наказания более мягким. Согласно ч. 3 ст. 175 УИК РФ это право предоставлено самому осужденному, его законному представителю или адвокату, которые обращаются в суд через администрацию учреждения или органа, исполняющего наказание. Часть 3" ст. 175 УИК РФ наделяет администрацию учреждения или органа, исполняющего наказание, правом вносить в суд представление о замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания в отношении положительно характеризующегося осужденного. Данное право проистекает из положений ст. 113 УИК РФ, в которой указано, что замена неотбытой части наказания более мягким видом наказания является одним из видов поощрения осужденных. С данным положением корреспондируют предписания п. 5 ч. 1 ст. 399 УПК РФ, в соответствии с которыми суд рассматривает вопрос о замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания по представлению учреждения или органа, исполняющего наказание.
Администрация учреждения или органа, исполняющего наказание, не имеет права отказать осужденному в принятии такого ходатайства и обязана в течение 10 дней направить в суд указанное ходатайство вместе с характеристикой на осужденного. Поэтому решение комиссии исправительного учреждения по оценке поведения осужденных и определению условий отбытия наказаний носит рекомендательный характер. В случае поступления ходатайства в суд о замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания, суд обязан рассмотреть такое ходатайство по существу в установленном законом порядке.
В силу того что в характеристике должны содержаться данные о поведении осужденного, его отношении к учебе и труду во время отбывания наказания, об отношении осужденного к совершенному деянию и о том, что осужденный частично или полностью возместил причиненный ущерб или иным образом загладил вред, причиненный в результате преступления, на практике решение указанной комиссии является одним из основных критериев для принятия судом решения о замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания. Но следует учитывать, что суд, как подчеркнуто в Определении Конституционного Суда РФ от 20.02.2007 № 110- О-П, обеспечивая участникам судопроизводства право на обоснование своих позиций по делу, в своем решении не связан этими позициями. Поэтому и поддержка администрацией учреждения ходатайства осужденного не является обстоятельством, предопределяющим решение суда.
Многие практические работники указывают, что система "социальных лифтов", применяемая к осужденным к лишению свободы, зарекомендовала себя положительно, в связи с чем закрепление указанной системы в УИК РФ следует признать целесообразным.
Положения ст. 80 УК РФ могут применяться к лицам, отбывающим наказание за преступления любых категорий. Часть 1 ст. 80 УК РФ предусматривает возможность замены более мягким таких видов наказания, как содержание в дисциплинарной воинской части, принудительные работы или лишение свободы. Однако в ч. 2 указанной статьи срок, но отбытии которого возможно применение поощрения, установлен лишь для лишения свободы. Следовательно, необходимы соответствующие дополнения закона. Неотбытая часть наказания может быть заменена более мягким видом наказания после фактического отбытия осужденным к лишению свободы за совершение:
- преступления небольшой или средней тяжести – не менее 1/3 срока наказания;
- тяжкого преступления – не менее половины срока наказания;
- особо тяжкого преступления – не менее 2/3 срока наказания;
- преступлений против половой неприкосновенности несовершеннолетних, а также преступлений, предусмотренных ст. 210 УК РФ, – не менее 3/4 срока наказания;
- преступлений против половой неприкосновенности несовершеннолетних, не достигших 14-летнего возраста, – не менее 4/5 срока наказания (ч. 2 ст. 80 УК РФ)
При замене неотбытой части наказания суд может избрать любой более мягкий вид наказания в соответствии с видами наказаний, указанными в ст. 44 УК РФ, в пределах, предусмотренных уголовным законом для каждого вида наказания. Данное предписание неточно: нельзя, например, заменить неотбытую часть лишения свободы наказанием, применяемым только к военнослужащим (содержанием в дисциплинарной воинской части и ограничением по военной службе); применить лишение специального, воинского или почетного звания, классного чина и государственных наград, лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью. Представляется, что и штраф при рассматриваемой замене неприменим: такая замена явилась бы фактическим откупом от отбывания оставшейся части срока наказаний, перечисленных в ч. 1 ст. 80 УК РФ. Замена любого срочного наказания должна осуществляться другим срочным наказанием в целях продолжения карательно-воспитательного процесса. Неприменим в рассматриваемом случае и арест – краткосрочное лишение свободы в условиях строгой изоляции осужденного от общества.
В качестве заменяющего наказания могут выступать лишь исправительные работы, обязательные работы и принудительные работы. В п. 4 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.04.2009 № 8 по данному вопросу указано лишь, что согласно ч. 2 ст. 80 УК РФ неотбытая часть наказания может быть заменена судом более мягким видом наказания, указанным в ст. 44 УК РФ, которое в силу ч. 3 ст. 80 УК РФ не может быть больше максимального срока или размера наказания, предусмотренного УК РФ для этого вида наказания.
Рассматриваемый правовой институт регулируется не только ст. 80 УК РФ. Отдельные положения, связанные с изменением правового статуса осужденного в этой части, регулируются УИК РФ, таким образом, нарушается системность правового регулирования . В частности, согласно ст. 113 и 167 УИК РФ за хорошее поведение, добросовестное отношение к труду, обучению, активное участие в воспитательных мероприятиях к осужденным, отбывающим лишение свободы, и к осужденным военнослужащим, содержащимся в дисциплинарной воинской части, могут применяться различные меры поощрения, в том числе замена наказания. Однако положения ч. 3 ст. 81 УК РФ допускают замену более мягким наказанием еще и при отбывании ареста, но только в случае заболевания, делающего военнослужащего негодными к военной службе. Данная норма УК РФ не согласуется с положениями уголовно-исполнительного права и Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе". Статья 148 УИК РФ предусматривает возможность освобождения от наказания либо его замены в отношении военнослужащего, отбывающего ограничение по военной службе. В ч. 3 ст. 81 УК РФ говорится только о возможности освобождения от ареста либо содержания в дисциплинарной воинской части (или их замены), а об ограничении по военной службе в ней не упоминается. Между тем данный вид наказания является более мягким, чем два других, указанных в ч. 3 ст. 81 УК РФ. Поэтому, если возможно освобождение от ареста и содержания в дисциплинарной воинской части, то тем более оно допустимо при заболевании военнослужащего, отбывающего ограничение по военной службе.
Федеральный закон от 29.02.2012 № 14-ФЗ "О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации в целях усиления ответственности за преступления сексуального характера, совершенные в отношении несовершеннолетних" внес отдельные корректировки в рассматриваемый институт.
Во-первых, все осужденные, совершившие преступление против половой неприкосновенности в отношении лица, не достигшего 14-летнего возраста, проходят судебно-психиатрическую экспертизу, в ходе которой разрешается вопрос о наличии (отсутствии) расстройства сексуального предпочтения (педофилии), не исключающей вменяемости.
Во-вторых, осужденные, страдающие указанным заболеванием, проходят принудительное лечение в случаях, когда такие психические расстройства связаны с возможностью причинения этими лицами иного существенного вреда либо с опасностью для себя или других лиц (ч. 2 ст. 97 УК РФ).
В-третьих, осужденный за подобное преступление должен отбыть не менее 4/5 срока назначенного наказания.
В-четвертых, при подаче им ходатайства на замену неотбытой части наказания более мягким видом наказания в характеристике на такое лицо должны содержаться данные о примененных к нему принудительных мерах медицинского характера и о его отношении к лечению. Одновременно с ходатайством такого осужденного в суд направляется заключение его лечащего врача.
Решение о применении положений ст. 80 УК РФ к осужденному принимает районный (городской) суд по месту отбывания наказания осужденного, а также гарнизонный военный суд независимо от подсудности уголовного дела.
При решении вопроса о принятии к своему производству представления учреждения или органа, исполняющего наказание, о замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания судья проверяет, содержатся ли в материалах данные, характеризующие поведение осужденного, его отношение к труду и обучению за все время отбывания наказания, имеются ли копии документов, на основании которых осужденный отбывает наказание, а также сведения об отбытии установленной законом части срока наказания. Для лиц, страдающих расстройством сексуального предпочтения (педофилией), не исключающим вменяемости, должны также содержаться данные о примененных к нему принудительных мерах медицинского характера, о его отношении к лечению и заключение его лечащего врача.
Отсутствие необходимых материалов является основанием для отказа в рассмотрении дела, при условии что необходимые материалы невозможно восполнить в ходе судебного заседания. Однако если отсутствуют материалы, которые обязана представить администрация учреждения, судья не вправе отказать в принятии ходатайства осужденного (законного представителя, адвоката), более того, судья может оказать содействие в сборе сведений, которые не могут быть получены или истребованы осужденным либо администрацией учреждения или органа, исполняющего наказание.
В силу того что судья обязан извещать осужденного, его законного представителя, адвоката, а также представителя учреждения или органа, исполняющего наказание, прокурора о дате, времени и месте рассмотрения ходатайства о замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания, допускается информирование участников, в том числе посредством СМС-сообщения, но только в случае их согласия на уведомление таким способом и при фиксации факта отправки и доставки СМС-извещения адресату. Факт согласия на получение СМС-извещения подтверждается распиской, в которой наряду с данными об участнике судопроизводства и его согласием на уведомление подобным способом указывается номер мобильного телефона, на который оно направляется .
Как правило, проводится выездное заседание суда в исправительное учреждение для того, чтобы обеспечить личное участие осужденного. Однако закон допускает и использование средств видео-конференц-связи для изложения осужденным своей позиции и представления в ее подтверждение необходимых сведений. Практикуется следующее: на один день, но разнос время назначается слушание о рассмотрении ходатайств нескольких осужденных об условно-досрочном освобождении от отбывания наказания или замене неотбытой части более мягким видом наказания. Судья по порядку рассматривает несколько ходатайств осужденных об условно-досрочном освобождении от отбывания наказания или замене неотбытой части наказания, прокурор и представитель исправительного учреждения или органа, исполняющего наказания, по каждому из ходатайств высказывают свое мнение, а сами осужденные непосредственно дают пояснения в судебном процессе.
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21.04.2009 № 8 (п. 20) устанавливает, что в ходе судебного заседания подлежат исследованию обстоятельства, имеющие значение для разрешения вопроса о замене ему неотбытой части наказания более мягким видом наказания.
На наш взгляд, только непосредственное участие самого осужденного (или посредством видео-конференц-связи) в судебном процессе при рассмотрении заявленного им ходатайства об условно-досрочном освобождении или о замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания может обеспечить индивидуальный подход к каждому осужденному, гарантировать вынесение судом законного, обоснованного и мотивированного решения и будет способствовать наиболее полной реализации прав осужденного.
В силу того, что в характеристике администрации на осужденного должны содержаться данные о его поведении, отношении к учебе и труду во время отбывания наказания, его отношении к совершенному деянию и о том, что он частично или полностью возместил ущерб или иным образом загладил вред, причиненный преступлением, осужденный может давать свои пояснения на этот счет. Практика показывает, что особое возражение осужденных вызывает требование указывать такое обстоятельство, как раскаяние в совершенном преступлении, что неоднократно оспаривалось в Конституционном Суде РФ. По мнению заявителей, это принуждало их признавать вину в преступлении, которого они не совершали. Свою позицию но данному вопросу Конституционный Суд РФ высказывал неоднократно , отмечая, что отсутствие в ходатайстве осужденного указания на те или иные сведения, в том числе на раскаяние в совершенном преступлении, не может служить препятствием для рассмотрения такого ходатайства по существу. Тем самым суду общей юрисдикции предоставлено право в каждом конкретном случае решать, достаточны ли указанные сведения для признания осужденного не нуждающимся для своего исправления в полном отбывании назначенного наказания. Причем суд не связан в своей оценке тех или иных сведений, имеющихся в ходатайстве осужденного и других представленных материалах.
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21.04.2009 № 8 также ориентирует суды на то, что они не вправе отказать в замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания по основаниям, не указанным в законе, таким как наличие прежней судимости, мягкость назначенного наказания, непризнание осужденным вины , кратковременность его пребывания в одном из исправительных учреждений и т.д.
В случае отказа суда в замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания, осужденный имеет право обращаться повторно не ранее чем по истечении шести месяцев с момента вынесения решения. Если же осужденный отозвал ходатайство или не поддержал его в суде, то обращаться с новым ходатайством он может в любое время, не ожидая окончания шестимесячного срока.
Причем отказ суда применить один вид смягчения наказания, например условно-досрочное освобождение, не является препятствием для обращения в суд до истечения этого срока с представлением (ходатайством) о применении другого вида смягчения наказания (замена наказания более мягким).
Исключение составляют две категории: лица, которым отменено условно-досрочное освобождение в порядке ч. 7 ст. 79 УК РФ; лица, которым неотбытая часть лишения свободы была заменена на ограничение свободы и которые злостно уклонялись от его отбывания. Для этих категорий осужденных срок для повторного обращения с ходатайством составляет один год со дня вынесения определения об отмене условно-досрочного освобождения либо о замене ограничения свободы лишением свободы.
Для отбывающих пожизненное лишение свободы повторное обращение с ходатайством возможно по истечении трех лет со дня вынесения постановления суда об отказе в условно-досрочном освобождении. Порядок обращения с ходатайством об освобождении от отбывания наказания и представления о замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания регламентирован ст. 175 УИК РФ.
- См., например: Михайлов К. Нерешенные вопросы условно-досрочного освобождения от отбывания наказания и замены неотбытой части наказания более мягким видом наказания // Уголовное право. 2009. № 6. С. 25–28; Скобе- лин С. Условно-досрочное освобождение от отбывания наказания и замена неотбытой части наказания более мягким видом наказания // Уголовное право. 2009. № 6. С. 64-68. Пункт 18 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.04.2009 № 8 (в ред. от 09.02.2012).
- См.: Определения Конституционного Суда РФ от 20.10.2005 № 388-0, от 19.04.2007 №316-0-0.
76. Замена неотбытой части наказания более мягким видом наказания и ее уголовно-правовая характеристика
Лицу, отбывающему ограничение свободы, содержание в дисциплинарной воинской части или лишение свободы, суд с учетом его поведения в период отбывания наказания может заменить оставшуюся неотбытой часть наказания более мягким видом наказания. При этом лицо может быть полностью или частично освобождено от отбывания дополнительного вида наказания.
Основанием применения замены неотбытой части наказания более мягким видом наказания является совокупность следующих условий:
1) лицо отбывает ограничение свободы, содержание в дисциплинарной воинской части или лишение свободы;
2) это лицо фактически отбыло установленную законом часть срока наказания – неотбытая часть наказания может быть заменена более мягким видом наказания после фактического отбытия осужденным к лишению свободы за совершение:
– преступления небольшой или средней тяжести – не менее одной трети срока наказания;
– тяжкого преступления – не менее половины срока наказания;
– особо тяжкого преступления – не менее двух третей срока наказания;
3) его поведение в период отбывания наказания свидетельствует о его стремлении к исправлению – такое поведение осужденного в период отбывания наказания, которое свидетельствует о возможности дальнейшего его исправления в условиях отбывания другого, более мягкого, вида наказания;
4) возникает убеждение суда, что цели наказания в отношении данного лица могут быть достигнуты более мягкими карательными средствами – это основанное на анализе поведения осужденного в период отбывания наказания признание судом того, что осужденный обнаруживает признаки исправления, в связи с чем появилась надежда на его окончательное исправление более мягкими карательными средствами.
При осуществлении замены неотбытой части наказания более мягким видом осужденный может быть полностью или частично освобожден от отбывания также и дополнительного вида наказания, назначенного по приговору суда.
Суд может избрать любой более мягкий вид основного (не дополнительного, поскольку дополнительные наказания не могут заменять основные) наказания в соответствии с видами, указанными в ст. 44 УК РФ. Конкретный размер нового наказания назначается в пределах оставшейся неотбытой части срока прежнего наказания, назначенного приговором, и не может превышать верхнего предела, установленного законом для соответствующего вида наказания.
Замена неотбытой части наказания более мягким видом наказания согласно закону является правом, а не обязанностью суда.
Такое освобождение является безусловным и необратимым, поскольку закон не предусматривает возможности его отмены в случае ненадлежащего поведения осужденного.
В случае, если осужденный в период отбывания более мягкого вида наказания совершит новое преступление, то к размеру (сроку), назначенному за это преступление, полностью или частично присоединяется только неотбытая часть более мягкого наказания, а не оставшаяся неотбытой часть наказания, которое было заменено.
77. Освобождение от наказания в связи с болезнью
УК РФ содержит различающиеся между собой виды освобождения, объединенные одним из условий их применения (фактом заболевания лица, совершившего преступление) и конечным результатом:
1) освобождение от уголовной ответственности лица, у которого после совершения преступления, но до вынесения обвинительного приговора наступило психическое расстройство, лишающее его возможности осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) либо руководить ими;
2) освобождение от наказания или дальнейшего его отбывания лица, у которого после совершения преступления и после вынесения обвинительного приговора наступило психическое расстройство, лишающее его возможности осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) либо руководить ими. Освобождение от наказания по первым двум видам будет окончательным при наличии следующих дополнительных условий:
– к моменту истечения сроков давности не наступило выздоровление указанного лица;
– хотя такое выздоровление и наступило, но суд признал нецелесообразным привлекать лицо к уголовной ответственности и (или) наказанию;
– выздоровление наступило, но истекли сроки давности привлечения к уголовной ответственности;
3) освобождение от отбывания наказания лица, заболевшего после совершения преступления иной тяжелой болезнью, препятствующей отбыванию наказания. К заболеваниям, в связи с которыми возможно освобождение от отбывания наказания, относятся: туберкулез различных органов, злокачественные новообразования, острый лейкоз, сахарный диабет, хронические психические расстройства стойкого характера(психозы и слабоумие), лишающие лицо возможности осознавать характер и общественную опасность своих действий (бездействий), ряд болезней органов кровообращения, болезней нервной системы и органов чувств и т. д.;
4) освобождение от дальнейшего отбывания наказания военнослужащего, отбывающего арест либо содержание в дисциплинарной воинской части в случае заболевания, делающего его негодным к несению военной службы. При наличии заключения, которым военнослужащий признается негодным к военной службе, он подлежит увольнению с военной службы и, вполне естественно, от отбывания наказаний, связанных с прохождением военной службы;
5) замена неотбытой части наказания в виде ареста либо содержания в дисциплинарной воинской части более мягким видом наказания военнослужащему в случае заболевания, делающего его негодным к военной службе, но не исключающего возможность применения более мягких видов наказаний. В случаях, когда соответствующее заболевание делает военнослужащего негодным к военной службе и одновременно препятствует отбыванию не только наказаний, указанных в законе, но и других, более мягких видов наказания, суд обязан освободить его полностью от дальнейшего отбывания назначенного ему наказания. В иных случаях суд принимает решение с учетом степени тяжести заболевания и его причин, поведения осужденного во время отбывания наказания, тяжести совершенного преступления, возможности реализации целей уголовного наказания и других обстоятельств.
| " |
