Когда 9 сентября 2015 года судья Северо-Кавказского окружного военного суда Олег Волков вышел из совещательной комнаты и огласил решение о моем «освобождении от участия в процессе», я подумала о том, что дело предпринимателя Сергея Зиринова, которым я занималась последние два года и которое представлялось мне одним из самых интересных и сложных в моей адвокатской практике, оказалось еще более сложным, чем я себе представляла.
Как только судья Волков закончил читать постановление, я подошла к своему подзащитному Зиринову и сказала: «Ничего не поделаешь, такое у нас правосудие, но ничего не остается, как бороться дальше». В стеклянной клетке -аквариуме, кроме Зиринова - еще пять человек. Все они были возмущены тем, что подобное произошло: единственного защитника Зиринова удалили из процесса за то, «что адвокат зарождала сомнение у присяжных заседателей относительно достоверности доказательств стороны обвинения».
Судья Волков объяснил Зиринову, что у него есть пять дней для заключения соглашения с новым адвокатом, а если он такого не найдет, то суд сам представит ему адвоката по назначению(государственного).
После оглашения, судья вызвал в зал заседания присяжных и разъяснил им, что отстраняет адвоката Ставицкую за «неподчинение распоряжениям председательствующего».
Вот так, по желанию судьи, а не по закону, адвокат был отстранен от дела через полтора месяца после начала процесса. Отстранен за то, что посмел поставить под сомнение доказательства стороны обвинения. Не секрет, что суд в России не является независимым институтом, он тесно связан и фактически- филиал следствия и прокуратуры. Единственным институтом, который до последнего времени противостоял этому альянсу - был институт адвокатуры. Но с независимыми адвокатами идет борьба изнутри и снаружи: адвокатами все больше и больше становятся экс-прокуроры, судьи и следователи, которые формально называясь адвокатами, по сути продолжают свою прежнюю деятельность.
Еще более тонкую и изощренную борьбу с адвокатами ведут судьи и следователи, пытаясь всеми правдами и неправдами отводить из процессов неугодных, слишком активных защитников.
По закону «освободить адвоката из процесса» можно только по основаниям четко описанным в УПК, но никак не связанным с тем, что адвокат «ставит под сомнение доказательства обвинения», потому что именно в этом и заключается смысл его работы.
Я на сто процентов уверена, что ничуть не нарушила закон, я всего лишь защищала своего подзащитного, доказывая присяжным его невиновность, в которой сама уверена на те же сто процентов.
Кто такой Сергей Зиринов? 40-летний доктор экономический наук и успешный бизнесмен, создавший в Краснодарском крае свою бизнес-империю, которая безусловно, приглянулась людям в погонах.
Те, кто «заказали» Зиринова, просчитали на несколько шагов вперед: они не стали возбуждать против него дело по пресловутой экономической 159 статье («мошенничество»)- ведь это могло бы вызвать большой резонанс в прессе и обществе, и Зиринова стали бы защищать, как жертву «рейдерского наезда», но они обвинили Зиринова в создании банды, четырех убийствах и покушении. При таком раскладе - трудно было ожидать, что даже за владельца аквапарков, ресторанов и гостиниц, кто-либо вступится.
Когда мне предложили это дело, я долго думала, прежде чем за него взяться- я не защищаю обвиняемых в убийстве.
Но почитав дело, я поняла, что его искусственно создавали под Зиринова.Я поняла, что он невиновен и что я хочу защитить этого человека. И теперь судья Волков одним росчерком пера лишил меня возможности доказать присяжным невиновность Зиринова.
Я никогда не работала в советском суде, я пришла в адвокатуру в 1997 году, когда суды руководствовались российскими, а не советскими законами.
В советское же время суд не был арбитром между сторонами. Суд не только разрешал дела, он также выполнял функции обвинения. Это было в соответствии с УПК РСФСР.
К сожалению, современные суды семимильными шагами приближаются к советскому правосудию. Судьи, не стесняясь пишут в официальных судебных решениях, что адвокаты подрывают воспитательное воздействие судебного разбирательства, и не могут ставить под сомнение доказательства стороны обвинения. Именно это и написал судья Северо-Кавказского окружного военного суда в постановлении о моем удалении из процесса. Судья, видимо считает, что адвокат должен «слиться в экстазе» с прокурором и весь процесс нахваливать представляемые им доказательства. А в конце процесса, желательно, чтобы адвокат согласился с речью обвинителя и попросил суд как можно строже наказать своего подзащитного.
Я далека от мысли, что судьи не понимают разницу между адвокатом и прокурором. Но то, что происходит с современным правосудием позволяет констатировать, что суды живут по советским законам, где суд и прокурор - это единое целое, они заменяют и дополняют друг друга, а адвокат - инородное дело в этой системе отношений и цель суда от него избавиться и по возможности заткнуть адвокату рот.
Отстранение адвоката из процесса по желанию судьи, лишь потому, что он активно осуществлял защиту- яркая иллюстрация стремления судей вернуться во времена до принятия концепции судебной реформы начала 1990-х годов, которая как раз и декларировала состязательность сторон в процессе, независимость судебной власти и восстановила институт суда присяжных.
История, которая произошла 9 сентября 2015 года в Северо-Кавказском окружном военном суде перестала быть только историей адвоката Ставицкой и Сергея Зиринова, эта история касается российского адвокатского сообщества.
Судья Олег Волков создал опасный прецедент, который должен разбудить адвокатское сообщество. Что я имею в виду?
Нужно добиваться изменения законодательства, чтобы защитить адвокатов от самодурства судей.
Иначе каждого адвоката, который выберет активную тактику защиты можно будет легко «выбить из седла».
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.
2018 N 48 «О некоторых вопросах, связанных с особенностями формирования и распределения конкурсной массы в делах о банкротстве граждан» раскрыло многие практические проблемы, которые накопились у юристов и арбитражных управляющих с того самого момента, как законодатель разрешил гражданам банкротится.
В данном документе Верховный суд рассмотрел многие особенности банкротства граждан из которых приблизительно половина текста (пункты с 6 по 10) посвящена вопросам включения в конкурсную массу имущества супругов, нажитого в период брака (совместная собственность).
Кроме этого, почти каждый пункт рассматривает вопросы подсудности тех или иных споров: раздел совместно нажитого супругами имущества в деле о банкротстве, установление размера алиментов, оспаривание кредиторами сделок супругов и бывших супругов. Верховный суд провел ряд разграничений между судом общей юрисдикции и арбитражным судом, ведущим дело о банкротстве.
Пленум 48 о банкротстве гражданина несомненно стал неотъемлемой частью работы любого юриста, специализирующегося на делах о банкротстве.
Поэтому я подготовил краткий конспект этого документа, удобный в работе. А также таблицу со всеми правилами подсудности, которые указал Верховный суд в Пленуме.
Конспект Пленума ВС №48 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 N48 «О некоторых вопросах, связанных с особенностями формирования и распределения конкурсной массы в делах о банкротстве граждан»
Нумерация пунктов соответствует нумерации в тексте Постановления:
- Состав конкурсной массы, полномочия управляющего по исключению из КМ им-ва
- Исключение им-ва (до и более 10.000) из КМ судом
- Исполнительский иммунитет единственного жилья, выбор единственного жилья из нескольких жил. помещений
- Исключение из оспариваемых сделок единственного жилья
- Утрата кредитором залогового статуса в отношении единственного жилья
- Учет требований по долгам обоих супругов
- Реализация общего имущества супругов
- Оспаривание презумпции равенства долей несогласным супругом (если раздел имущества не осуществлялся)
- Оспаривание судебного и внесудебного раздела общего имущества. Порядок возврата в КМ перешедшего к супругу должника или отчужденного им имущества
- Реализация имущества обоих супругов-должников, объединение дел об их банкротстве и ведение отдельного РТК управляющим
- Алиментные обязательства для целей возбуждения процедуры. Определение размера алиментов при включении в РТК
- Обжалование размера алиментов, установленного в судебном порядке. Оспаривание внесудебного соглашения об уплате алиментов. Иски об изменении/расторжении соглашения об уплате алиментов, об изменении установленного судом размера алиментов или об освобождении от уплаты алиментов, об освобождении от уплаты задолженности по алиментам и (или) задолженности по уплате неустойки за несвоевременную уплату алиментов. Включение в РТК неустойки на реестровую задолженность по алиментам.
- Оспаривание сделок по отчуждению общего имущества, совершенных супругом должника, в деле о банкротстве.
- Признание не подлежащими применению п. п. 18, 19 Пленума ВАС от 30 июня 2011 года N 51 «О рассмотрении дел о банкротстве индивидуальных предпринимателей».
Подсудность споров в деле о банкротстве гражданина (ППВС №48 от 25.12.2018г.)
| Пункт | Существо спора | Подсудность |
| 1 | О включении/исключении из КМ имущества, выплатах должнику и их размера | ФУ/АС (при наличии разногласий) |
| 2 | Дополнительное исключение из КМ имущества стоимостью до (и более) 10000 руб. (пункт 2 статьи 213.25 Закона о банкротстве) | АС |
| 3 | Определение исполнительского иммунитета в отношении единственного жилья (при наличии нескольких жилых помещений) | АС |
| 6 | Признание обязательства супруга общим (как при установлении требования в РТК, так и позднее) | АС (с участием супруга должника в качестве ответчика) |
| 7 | О разделе общего имущества супругов | СОЮР* |
| 8 | Об определении долей в общем имуществе супругов | СОЮР* |
| 9 | Оспаривание суд. акта о разделе имущества, определении долей супругов в общем имуществе (с учетом возможности восстановления сроков) | СОЮР |
| 9 | Оспаривание внесудебного соглашения о разделе общего имущества супругов/брачного договора по основаниям статьи 61.2, 61.3 Закона о банкротстве, статьи 10 и 168, 170, пункт 1 статьи 174.1 ГК РФ) Оспаривание внесудебного соглашения о разделе общего имущества супругов по иным основаниям | АС СОЮР |
| 9 | Требования управляющего об отобрании имущества у супруга, к которому оно перешло в силу внесудебного соглашения/брачного договора Об истребовании из чужого владения третьего лица имущества, подлежавшего передаче арбитражному управляющему на основании ст. 301, 302 ГК | АС - не определена (АС?) |
| 11 | Об установлении алиментов (после введения процедуры банкротства) | СОЮР* |
| 12 | Обжалование суд. решения об установлении алиментов управляющим/кредиторами (с учетом возможности восстановления сроков) | СОЮР |
| 12 | Оспаривание внесудебного соглашения об уплате алиментов по основаниям ст. 61.2 Закона о банкротстве, статьи 10 и 168, 170 ГК РФ Оспаривание внесудебного соглашения об уплате алиментов по иным основаниям | АС СОЮР |
| 12 | Иск об изменении или о расторжении соглашения об уплате алиментов (если негативные последствия для кредиторов возникли впоследствии), об изменении установленного судом размера алиментов или об освобождении от уплаты алиментов, об освобождении от уплаты задолженности по алиментам и (или) задолженности по уплате неустойки за несвоевременную уплату алиментов | СОЮР* |
| 13 | Оспаривание сделок по отчуждению общего имущества должника и его супруга, совершенные супругом должника, по основаниям, связанным с нарушением этими сделками прав и законных интересов кредиторов (статьи 61.2, 61.3 Закона о банкротстве, статьи 10 и 168, 170, пункт 1 статьи 174.1 ГК РФ). | АС |
*С участием финансового управляющего и правом кредиторов участвовать в рассмотрении дела
А для удобства использования пленума о банкротстве граждан в повседневной работе можно скачать файл pdf и распечатать его, чтобы всегда хранить под рукой на рабочем столе:
Конспект Пленума ВССкачать
На сайте klerk.ru разобрал банкротное дело в котором арбитражный управляющий взыскал в суде 650 000 рублей с главного бухгалтера организации-банкрота. .
Источник: https://grigorevlaw.ru/postanovlenie-plenuma-bankrotstvo/
Верховный суд сделал банкротам «новогодний подарок»: Постановление Пленума ВС РФ №48 от 25.12.2018
Выберите Ваш регион из списка
Регион Москва Московская область Санкт-Петербург Ленинградская область Адыгея Республика Алтай Республика Алтайский край Амурская область Архангельская область Астраханская область Башкортостан Республика Белгородская область Брянская область Бурятия Республика Владимирская область Волгоградская область Вологодская область Воронежская область Дагестан Республика Еврейская автономная область Забайкальский край Ивановская область Ингушетия Республика Иркутская область Кабардино-Балкарская Республика Калининградская область Калмыкия Республика Калужская область Камчатский край Карачаево-Черкесская Республика Карелия Республика Кемеровская область Кировская область Коми Республика Костромская область Краснодарский край Красноярский край Крым Республика Курганская область Курская область Липецкая область Магаданская область Марий Эл Республика Мордовия Республика Мурманская область Ненецкий автономный округ Нижегородская область Новгородская область Новосибирская область Омская область Оренбургская область Орловская область Пензенская область Пермский край Приморский край Псковская область Ростовская область Рязанская область Самарская область Саратовская область Саха (Якутия) Республика Сахалинская область Свердловская область Севастополь Северная Осетия-Алания Республика Смоленская область Ставропольский край Тамбовская область Татарстан Республика Тверская область Томская область Тульская область Тыва Республика Тюменская область Удмуртская Республика Ульяновская область Хабаровский край Хакасия Республика Ханты-Мансийский автономный округ Югра Челябинская область Чеченская Республика Чувашская Республика Чукотский автономный округ Ямало-Ненецкий автономный округ Ярославская область
Поистине, стало потрясением в среде практиков адвокатов по уголовным делам Москвы сообщение о том, что в «недрах» Верховного Суда страны готовится такое предложение, а именно суду по его личному мнению может быть дано право на отстранение адвоката от осуществления им зашиты своего подзащитного по соглашению не зависмо от воли подсудимого. Подумаешь и задумаешься: а что делать адвокату, не желающему, играть, в прятки с правосудием и не хотевшему расставаться с любимой профессией?
Конечно вся информация, как говорят пишется с колен, но нет дыма без огня. Однако официальные представители утверждают о том, что в Верховном суде страны "натираются страницы этого текста", которые должны войти в постановление «специального» Пленума, который при его провозглашении может быть самым революционным для адвокатского сообщества со дня его существования, по крайне мере так говорят историки. А я им верю!
И так, что же должен сделать адвокат в зале судебного заседания «такого», чтобы наделенный властью от Президента судья своим правом безапелляционно удалил защитника из зала судебного заседания?
И вот «подпольный - паркетный проект» отвечает: судья сможет сменить адвоката на другого, без мнения подсудимого в случае если защитник исполняет свои обязанности, так мягко сказать, по мнению председательствующего судьи не в пользу своего подзащитного и исполняет свои профессиональные обязанности ненадлежащим образом, другими словами - плохо! Это уже становится интересно, но однако как это может определить судья, который «настроенный» только на обвинительный процесс, установить плохого или хорошего адвоката по уголовному делу? Видимо, по мнению некоторой части судейского сообщества, хороший адвокат это тот, что идет на поводу обвинения и суда, а плохой, тот которой хоть как то принимает меры к справедливому разбирательству, часто суетливо мешает правосудию разными заявлениями и неуместными по мнению прокурора ходатайствами и этим как считают вершители справедливости затягивает по срокам «сложный» процесс.
А может быть, ситуация на практика совсем иная, когда именно другая сторона, наделенная властными полномочиями не совсем правильно ведет себя в уголовному процессе по отношении к слабой процессуальной стороне и очень часто унижает своего коллегу по мелочам, не давая даже сказать слово в свое оправдание, не говоря уже о подзащитном, а теперь дело дошло до простого удаления, за нехорошее поведение!?
Как ни странно, о разработке такого пакета документов авторитетные адвокаты «познали» как бы случайно. В Комитете гражданских инициатив одного бывшего государственного деятеля экономиста обсуждались интересные идеи, в том числе установление реального равенства сторон в уголовном процессе, который на деле далек от своего совершенствования.
Опытные адвокаты, социологи, были даже бывшие судьи, которые собрались в Комитете известного экономиста, чтобы обговорить интересную тему «Независимый суд как основа экономического роста», а что нового в этих обсуждениях!? Как говорят собеседники тон задавали вообще то представители адвокатуры Москвы, но дискуссию прервал экономист, прямо сказав, «адвокатура сегодня это слабое звено во всей судебной системе». А кто будет с этим спорить? Наоборот, оппоненты резво сосредоточились на всех писанных и не разглашенных проблемах в действующем законодательстве на практике, которое и стоит «тормозом» для обеспечения долгожданного равенство всех участников в уголовном процессе.
Например один из членов Совета Адвокатской палаты Москвы заявил, что в стране вообще участилась дискриминация профессии адвоката и его роли как защитника. Есть яркие примеры, которые дают основания говорить о грубых нарушениях прав адвокатов. Вот его небольшая статистика: семьдесят процентов всех нарушений в 2014 году приходились на восемь регионов страны, в том числе, это Московская область, Волгоградская область, Свердловская, Москва, Ростовская, Тюменская, Орловская.
В большинстве следственные органы решают ни как раскрыть преступление, а как нарушить адвокатскую тайну; незаконно пытаются допросить адвоката по уголовному делу, чтобы вывести его из дела, а потом его прекратить; во многих офисах коллег на местах незаконно проводят обыски; оперативно вмешиваются в адвокатскую деятельность или прямо воспрепятствует ей, а то, что следователи не дают, либо отказывают адвокату на его право на защиту и свидание со своим клиентом по периферии, да и в столице уже по этому поводу просто ходят легенды.
Что нужно сделать?
Первое, перелопатить или откорректировать Закон, который определяет строгое и законное равенство процессуальных сторон в разных процессах - будь то уголовный или гражданский. А это значить, что в УПК РФ в обязательном порядке необходимо указать, что адвокат-защитник в уголовное дело входит в уведомительном характере и вступает в дело не по мнение и желанию представителей следствия и прокуратуры и «не прыгает перед ними на задних лапках», чтобы вручить ордер и взять разрешение на свидание с подзащитным в СИЗО.
Необходимо, наконец-то определиться на кого работает адвокат защитник, если на своего подзащитного, дайте ему полномочия, равной следствию, тогда и спрос с него будет иной. Такая независимость в дальнейшем дает адвокату по уголовному делу приобщать к материалам уголовному делу любые добытые им доказательства в виде материалов и справок, приобщать заключения специалистов без разрешения следователей и не зависимо от воли его начальника, а суд потом вместе с прокурором пусть дает всем собранным доказательствам оценку. Скажут это анархия и бардак - нет это демократия и состязательность!
Ведь на сегодняшний день адвокату без согласовании со следователем практически ничего нельзя сделать самостоятельного, даже чтобы войти в дело его «сиятельство» еще нужно найти и вручить ордер. А что говорить о доказательствах? Чтобы приобщить те или иные доказательства к делу, у следствия всегда возникают к адвокату вопросы, на которые и отвечать не хочется, да и надо ли. На многие ли вопросы следователь дает ответы защитнику, прежде чем провести те или иные следственные действия? Реальная, а не мнимая самостоятельность защитника делает адвоката равным со следователем и не заставляет стоят его в общей очереди за получением разрешений в получении тех или иных справками, те же «глупые» разрешения на свидания в СИЗО, ходатайства в суд для всякого рода разрешений на получения тех или иных документов справок из государственных учреждений, относящихся к делу. Доходит до смешного, по адвокатскому запросу паспортный стол отказываются дать информацию о месте жительстве, человека который проходит по уголовному делу, ссылаясь на свою ИНСТРУКЦИЮ, а в суде, "вторят", что им некогда заниматься мелочами, вот и ходит «бедолага» адвокат по кругу и ищет ответа на свои вопросы в среде близких ему чиновников друзей - разве это порядок и разве это секрет для чиновников, которые сегодня решают полномочия адвоката, которые на сегодняшний день сведены к роли простого курьера. Конечно, опытные Московские адвокаты по уголовном делам в таких делах выкручиваются сами путем личных связей, а как быть молодым и желающим делать карьеру в этой профессии?
Для начала хороший и опытный адвокат по уголовному делу пересмотрел бы в сторону улучшения положений свои же родные статьи 49 и 53 Уголовного процессуального кодекса. Сделать ордер адвоката самым главным документом для всех инстанций государственных структур, а удостоверение адвоката, необходимо приравнять к удостоверению личности, а то доходит до смешного, что некоторые государственные структуру, «типа Судебных поставов», даже смотреть на него не хотят и эта команда исходит из-за самого Верха!
Согласно ч.3 ст. 123 Конституции РФ судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон. Ст.15 УПК РФ также посвящена принципу состязательности, распространяющему своё действие на все стадии процесса. Однако вряд ли можно говорить о состязательности и равноправии, если одной стороне за счёт имеющегося у неё властного ресурса дозволяется подавлять законные инициативы другой стороны.
Нормативно вопрос о недопустимости воспрепятствования адвокатской деятельности решён и на международном, и на национальном уровне. Так, из п.16 Основных положений о роли адвокатов (приняты Восьмым Конгрессом ООН по предупреждению преступлений, проходившим в августе 1990 года в Нью-Йорке) следует, что адвокату должна быть обеспечена возможность исполнять профессиональные обязанности без запугивания, препятствий, беспокойства и неуместного вмешательства. Согласно п.1 Рекомендаций Комитета Министров Совета Европы о свободе осуществления профессии адвоката от 25 октября 2000 года № R (2000) государствам-членам Совета Европы следует принять все необходимые меры в целях соблюдения, защиты и продвижения свободы осуществления профессии адвоката при отсутствии дискриминации и неправомерного вмешательства со стороны государственных органов или общественности, в частности, в свете соответствующих положений Европейской конвенции о правах человека. Ст.18 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» от 31.05.2002 года № 63-ФЗ гласит, что вмешательство в адвокатскую деятельность, осуществляемую в соответствии с действующим законодательством, либо препятствование этой деятельности каким бы то ни было образом, запрещаются.
Несмотря на процитированные положения, со стороны сотрудников правоохранительных органов, а подчас и судов продолжают допускаться нарушения, которые неизбежно сказываются на нормальном осуществлении адвокатами своей деятельности в рамках защиты по уголовным делам.
Хрестоматийный способ избавиться от «неудобного» адвоката – его допрос в качестве свидетеля. В этой ситуации защитник, во-первых, обязан довести до следователя правовые позиции Конституционного Суда РФ, изложенные в определениях от 06.07.2000 №128-О и от 29.05.2007 года № 516-О-О, о недопустимости допроса адвоката в качестве свидетеля, отказаться от участия в допросе и тем более от подписания протокола допроса. Во-вторых, адвокат может обжаловать действия следователя в порядке ст.125 УПК РФ. Наконец, адвокату необходимо известить о произошедшем региональную адвокатскую палату.
Ещё один способ провести следственные действия без «неудобного» адвоката – пригласить с нарушением «правила 5 суток» (ч.3 ст.50 УПК РФ) адвоката по назначению «в обход» адвоката по соглашению. При этом следователь вводит обвиняемого в заблуждение относительно законности таких манипуляций или вопреки его отказу от назначенного защитника.
Оригинальный способ устранения неудобного адвоката от участия в процессе подчас используется в судах, когда адвокат занимает активную защитительную позицию, входя в острый процессуальный конфликт не только к государственным обвинителем, но и судом, препятствующим стороне защите в постановке «неудобных» вопросов свидетелям обвинения или критике доказательств обвинения, их допустимости или достоверности. В качестве обоснования подобных отстранений адвокатов от участия в деле суды ссылаются на ч.2 ст.258 УПК РФ, согласно которой «при неподчинении обвинителя или защитника распоряжениям председательствующего слушание уголовного дела по определению или постановлению суда может быть отложено, если не представляется возможным без ущерба для уголовного дела заменить данное лицо другим».
Таким образом, суд при толковании ч.2 ст.258 УПК РФ придаёт решающее значение используемому в ней слову «заменить», расценивая его как допускающее по усмотрению судьи замену защитника по соглашению вопреки воле подсудимого. Однако ключевой является фраза «без ущерба для уголовного дела», которая должна трактоваться, в том числе, как «без ущерба для права на защиту». Право на защиту является конституционным (ст.48 Конституции РФ), а ст.18 Конституции РФ предписывает, что права и свободы человека и гражданина определяют смысл, содержание и применение законов. Кроме того, согласно правовой позиции Конституционного Суда РФ, изложенной в определении от 08.02.2007 №251-О-П, «реализация права пользоваться помощью адвоката (защитника) на той или иной стадии уголовного судопроизводства не может быть поставлена в зависимость от усмотрения должностного лица или органа, в производстве которого находится уголовное дело».
Отстранение от участие в деле адвоката, с которым у обвиняемого заключено соглашение, выработана линия защиты и проведена скрупулёзная подготовительная работа к процессу, неизбежно влечёт нарушение права на защиту в его сущностном, а не формальном смысле. Принцип «раз есть какой-нибудь адвокат – право на защиту соблюдено» неприемлем. Подобные случаи должны однозначно расцениваться судами проверяющих инстанций как нарушение права на защиту, а приговоры – отменяться.
Помимо «кардинальных» методов устранения «неудобных» защитников из процесса, существует несколько способов усложнить работу чрезмерно – по мнению сотрудников правоохранительных органов – активному адвокату.
Во-первых, это недопуск адвокатов к подзащитным. При этом в качестве правового обоснования для таких манипуляций подчас используется ссылка на ч.2 ст.49 УПК РФ, согласно которой «в качестве защитников допускаются адвокаты». Акцентируя внимание на слове «допускаются», следователи и сотрудники УФСИН РФ полагают, что для вступления адвоката в дело, а равно для встречи с подзащитным необходимо некое «разрешение» или «допуск». Однако согласно Постановлению Конституционного Суда РФ от 25.10.2001 №14-П «выполнение адвокатом, имеющим ордер … на ведение уголовного дела, процессуальных обязанностей защитника не может быть поставлено в зависимость от усмотрения должностного лица или органа, в производстве которых находится уголовное дело, основанного на не перечисленных в уголовно – процессуальном законе обстоятельствах, исключающих участие этого адвоката в деле». Положения закона «не предполагают какого-либо особого – разрешительного – порядка такого вступления [адвоката в дело] и, следовательно, не должны служить основанием для лица или органа, в производстве которых находится уголовное дело, принимать правоприменительные акты, разрешающие защитнику участвовать в деле». КС РФ подчеркнул, что какое-либо «требование обязательного получения адвокатом (защитником) разрешения от лица или органа, в производстве которых находится уголовное дело, на допуск к участию в деле означает, по существу, что подозреваемый и обвиняемый могут лишиться своевременной квалифицированной юридической помощи, а адвокат (защитник) – возможности выполнить свои профессиональные и процессуальные обязанности».
Еще одна проблема: нарушение конфиденциальности общения с подзащитными.
Прослушивание бесед адвокатов и их доверителей в СИЗО, de jure прямо запрещёно законом (ч.2 ст.18 Федерального закона от 15.07.1995 №103-ФЗ «О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений»), но de facto эти факты трудно обнаружить и, следовательно, обжаловать.
Однако, есть ситуации, которые при их очевидности не всегда расцениваются отечественными правоприменителями как нарушающие адвокатскую тайну. Так, расположение в залах судебных заседаний мест для адвокатов, конвойной службы и защитных кабин (клеток) для подсудимых подчас препятствует общению с доверителями по ходу процесса. Например, при рассмотрении первого «дела «ЮКОСа» адвокатам не разрешалось подходить ближе, чем на 50 см к своим клиентам, когда они хотели поговорить с ними. При этом конвойные всегда стояли в непосредственной близости от них. При таких обстоятельствах Европейский Суд правам человека констатировал нарушение ст.6 Европейской Конвенции о защите прав человека и основных свобод из-за умаления тайны устных и письменных контактов подзащитных с адвокатами.
По делам, имеющим общественный резонанс, следователи могут использовать предельно неконкретные положения ст.161 УПК РФ, отбирая у адвокатов подписки о неразглашении. С мотивировкой «в интересах следствия» следователи «закрывают» возможность адвоката комментария практически все обстоятельства проводимого расследования. При этом пресс-службы правоохранительных органов вольны формировать общественное мнение в удобном для себя ключе.
Проблемы для защитника правоохранители могут создать путем обыска в адвокатском образовании или в его жилище или автомобиле. Поэтому адвокатам необходимо знать, что в постановлении Конституционного Суда РФ от 17.12.2015 № 33-П были сформулированы следующие гарантии адвокатской тайны от «взлома». Для обыска, проводимого у адвоката (будь то офис или квартира), предварительно должно быть постановление суда. Последующий судебный контроль уже проведенного обыска недопустим. В постановлении суда должно быть четко указано, что именно подлежит изъятию, чтобы отграничить искомое как от других материалов адвокатского производства обыскиваемого адвоката, так и от производств других адвокатов; изымать прямо не указанное в постановлении запрещено. Если адвокат добровольно выдал искомое – у следователя отпадает основание для поиска указанных в судебном решении объектов. Запрещено фиксировать материалы адвокатских производств, которые составляют адвокатскую тайну.
Поистине, стало потрясением в среде практиков адвокатов по уголовным делам Москвы сообщение о том, что в «недрах» Верховного Суда страны готовится такое предложение, а именно суду по его личному мнению может быть дано право на отстранение адвоката от осуществления им зашиты своего подзащитного по соглашению не зависмо от воли подсудимого. Подумаешь и задумаешься: а что делать адвокату, не желающему, играть, в прятки с правосудием и не хотевшему расставаться с любимой профессией?
Конечно вся информация, как говорят пишется с колен, но нет дыма без огня. Однако официальные представители утверждают о том, что в Верховном суде страны "натираются страницы этого текста", которые должны войти в постановление «специального» Пленума, который при его провозглашении может быть самым революционным для адвокатского сообщества со дня его существования, по крайне мере так говорят историки. А я им верю!
И так, что же должен сделать адвокат в зале судебного заседания «такого», чтобы наделенный властью от Президента судья своим правом безапелляционно удалил защитника из зала судебного заседания?
И вот «подпольный - паркетный проект» отвечает: судья сможет сменить адвоката на другого, без мнения подсудимого в случае если защитник исполняет свои обязанности, так мягко сказать, по мнению председательствующего судьи не в пользу своего подзащитного и исполняет свои профессиональные обязанности ненадлежащим образом, другими словами - плохо! Это уже становится интересно, но однако как это может определить судья, который «настроенный» только на обвинительный процесс, установить плохого или хорошего адвоката по уголовному делу? Видимо, по мнению некоторой части судейского сообщества, хороший адвокат это тот, что идет на поводу обвинения и суда, а плохой, тот которой хоть как то принимает меры к справедливому разбирательству, часто суетливо мешает правосудию разными заявлениями и неуместными по мнению прокурора ходатайствами и этим как считают вершители справедливости затягивает по срокам «сложный» процесс.
А может быть, ситуация на практика совсем иная, когда именно другая сторона, наделенная властными полномочиями не совсем правильно ведет себя в уголовному процессе по отношении к слабой процессуальной стороне и очень часто унижает своего коллегу по мелочам, не давая даже сказать слово в свое оправдание, не говоря уже о подзащитном, а теперь дело дошло до простого удаления, за нехорошее поведение!?
Как ни странно, о разработке такого пакета документов авторитетные адвокаты «познали» как бы случайно. В Комитете гражданских инициатив одного бывшего государственного деятеля экономиста обсуждались интересные идеи, в том числе установление реального равенства сторон в уголовном процессе, который на деле далек от своего совершенствования.
Опытные адвокаты, социологи, были даже бывшие судьи, которые собрались в Комитете известного экономиста, чтобы обговорить интересную тему «Независимый суд как основа экономического роста», а что нового в этих обсуждениях!? Как говорят собеседники тон задавали вообще то представители адвокатуры Москвы, но дискуссию прервал экономист, прямо сказав, «адвокатура сегодня это слабое звено во всей судебной системе». А кто будет с этим спорить? Наоборот, оппоненты резво сосредоточились на всех писанных и не разглашенных проблемах в действующем законодательстве на практике, которое и стоит «тормозом» для обеспечения долгожданного равенство всех участников в уголовном процессе.
Например один из членов Совета Адвокатской палаты Москвы заявил, что в стране вообще участилась дискриминация профессии адвоката и его роли как защитника. Есть яркие примеры, которые дают основания говорить о грубых нарушениях прав адвокатов. Вот его небольшая статистика: семьдесят процентов всех нарушений в 2014 году приходились на восемь регионов страны, в том числе, это Московская область, Волгоградская область, Свердловская, Москва, Ростовская, Тюменская, Орловская.
В большинстве следственные органы решают ни как раскрыть преступление, а как нарушить адвокатскую тайну; незаконно пытаются допросить адвоката по уголовному делу, чтобы вывести его из дела, а потом его прекратить; во многих офисах коллег на местах незаконно проводят обыски; оперативно вмешиваются в адвокатскую деятельность или прямо воспрепятствует ей, а то, что следователи не дают, либо отказывают адвокату на его право на защиту и свидание со своим клиентом по периферии, да и в столице уже по этому поводу просто ходят легенды.
Что нужно сделать?
Первое, перелопатить или откорректировать Закон, который определяет строгое и законное равенство процессуальных сторон в разных процессах - будь то уголовный или гражданский. А это значить, что в УПК РФ в обязательном порядке необходимо указать, что адвокат-защитник в уголовное дело входит в уведомительном характере и вступает в дело не по мнение и желанию представителей следствия и прокуратуры и «не прыгает перед ними на задних лапках», чтобы вручить ордер и взять разрешение на свидание с подзащитным в СИЗО.
Необходимо, наконец-то определиться на кого работает адвокат защитник, если на своего подзащитного, дайте ему полномочия, равной следствию, тогда и спрос с него будет иной. Такая независимость в дальнейшем дает адвокату по уголовному делу приобщать к материалам уголовному делу любые добытые им доказательства в виде материалов и справок, приобщать заключения специалистов без разрешения следователей и не зависимо от воли его начальника, а суд потом вместе с прокурором пусть дает всем собранным доказательствам оценку. Скажут это анархия и бардак - нет это демократия и состязательность!
Ведь на сегодняшний день адвокату без согласовании со следователем практически ничего нельзя сделать самостоятельного, даже чтобы войти в дело его «сиятельство» еще нужно найти и вручить ордер. А что говорить о доказательствах? Чтобы приобщить те или иные доказательства к делу, у следствия всегда возникают к адвокату вопросы, на которые и отвечать не хочется, да и надо ли. На многие ли вопросы следователь дает ответы защитнику, прежде чем провести те или иные следственные действия? Реальная, а не мнимая самостоятельность защитника делает адвоката равным со следователем и не заставляет стоят его в общей очереди за получением разрешений в получении тех или иных справками, те же «глупые» разрешения на свидания в СИЗО, ходатайства в суд для всякого рода разрешений на получения тех или иных документов справок из государственных учреждений, относящихся к делу. Доходит до смешного, по адвокатскому запросу паспортный стол отказываются дать информацию о месте жительстве, человека который проходит по уголовному делу, ссылаясь на свою ИНСТРУКЦИЮ, а в суде, "вторят", что им некогда заниматься мелочами, вот и ходит «бедолага» адвокат по кругу и ищет ответа на свои вопросы в среде близких ему чиновников друзей - разве это порядок и разве это секрет для чиновников, которые сегодня решают полномочия адвоката, которые на сегодняшний день сведены к роли простого курьера. Конечно, опытные Московские адвокаты по уголовном делам в таких делах выкручиваются сами путем личных связей, а как быть молодым и желающим делать карьеру в этой профессии?
Для начала хороший и опытный адвокат по уголовному делу пересмотрел бы в сторону улучшения положений свои же родные статьи 49 и 53 Уголовного процессуального кодекса. Сделать ордер адвоката самым главным документом для всех инстанций государственных структур, а удостоверение адвоката, необходимо приравнять к удостоверению личности, а то доходит до смешного, что некоторые государственные структуру, «типа Судебных поставов», даже смотреть на него не хотят и эта команда исходит из-за самого Верха!
