Основы правопорядка и нравственности - применение в корпоративных спорах. Сделки, противные основам правопорядка и нравственности (этический и правовой аспекты) Сделка совершенная с целью заведомо противной основам

Энциклопедия судебной практики. Недействительность сделки, совершенной с целью, противной основам правопорядка или нравственности (Ст. 169 ГК)
1. Квалификация недействительности сделки на основании ст. 169 ГК РФ

1.1. При применении ст. 169 ГК РФ понятия "основы правопорядка" и "нравственность" являются оценочными, наполняемыми содержанием в зависимости от того, как их толкуют участники гражданского оборота и правоприменительная практика
1.2. Нарушение стороной сделки нормативно-правового акта само по себе не означает, что сделка совершена с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности
1.3. Ст. 169 ГК РФ предполагает антисоциальную направленность сделки
1.4. Антисоциальность сделки как основание применения ст. 169 ГК РФ выявляется в ходе судопроизводства с учетом всех фактических обстоятельств, характера допущенных нарушений и их последствий
1.5. При выявлении антисоциальности сделки суд учитывает все фактические обстоятельства, характер допущенных сторонами нарушений и их последствий
1.6. К сделкам, недействительным на основании ст. 169 ГК РФ, относятся, в частности, сделки, нарушающие принципы российского правопорядка, определенные в Конституции РФ
1.7. В качестве сделок, совершенных с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности, могут быть квалифицированы сделки, нарушающие основы правопорядка, принципы общественной, политической и экономической организации общества, его нравственные устои
1.8. Для применения ст. 169 ГК РФ необходимо установить, что сделка нарушала правовые нормы, направленные на охрану основ конституционного строя, прав и свобод человека, безопасности и экономической системы государства
1.10. Квалифицирующим признаком сделки, недействительной на основании ст. 169 ГК РФ, является ее цель, заключающаяся в достижении такого результата, который не просто не отвечает закону или нормам морали, а противоречит заведомо и очевидно для субъектов основам правопорядка или нравственности
1.11. Для применения ст. 169 ГК РФ необходимо установить, что хотя бы у одной из сторон сделки был умысел на противоправное поведение
1.12. При применении ст. 169 ГК РФ под умыслом на противоправное поведение следует понимать осознание участником сделки противоправности ее последствий и желание их наступления или хотя бы допущение таких противоправных последствий
1.13. Для применения ст. 169 ГК РФ наличие умысла на противоправное поведение не может предполагаться, а должно быть доказано
1.14. Факты, указывающие на наличие у стороны умысла на совершение сделки с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности, обязан доказать истец

2. Примеры сделок, недействительных на основании ст. 169 ГК РФ

2.1. Сделки, направленные на производство и отчуждение объектов, ограниченных в гражданском обороте (оружия, наркотических средств и т.п.), могут быть квалифицированы как сделки, совершенные с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности
2.2. Сделки, направленные на изготовление, распространение продукции, пропагандирующей войну, национальную, расовую или религиозную вражду, могут быть квалифицированы как сделки, совершенные с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности
2.3. Сделки, направленные на изготовление или сбыт поддельных документов и ценных бумаг, могут быть квалифицированы как сделки, совершенные с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности
2.4. Сделка, совершенная юридическим лицом, зарегистрированным по похищенному паспорту, не считается ничтожной на основании ст. 169 ГК РФ, если она исполнена обеими сторонами
2.5. Сделка, являющаяся способом совершения умышленного преступления, может быть признана недействительной в соответствии со ст. 169 ГК РФ
2.6. Если согласно приговору действия подсудимых заключались в предоставлении преимущества отдельным участникам торгов, а не в незаконной продаже муниципального имущества, нет оснований для признания договора купли-продажи недействительным в соответствии со ст. 169 ГК РФ
2.7. Сделки, нарушающие основы отношений между родителями и детьми, могут быть квалифицированы как сделки, совершенные с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности
2.8. Сделка с недвижимым имуществом, совершенная от имени малолетнего его родителями (усыновителями или опекунами), считается ничтожной по правилам ст. 169 ГК РФ, если она явно противоречит интересам малолетнего
2.9. Совершение родителем сделки по отчуждению жилого помещения (доли в праве собственности на жилое помещение) в пользу иного лица с целью ущемления жилищных прав ребенка является основанием для признания ее недействительной на основании ст. 169 ГК РФ
2.10. Нарушение стороной сделки нормативно-правового акта, влекущее уклонение от уплаты налога, само по себе не означает, что сделка совершена с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности
2.11. Сделка, умышленно направленная на создание ситуации с отсутствием денежных средств на расчетом счете юридического лица для уклонения от уплаты налогов, может быть признана ничтожной на основании ст. 169 ГК РФ
2.12. Само по себе заключение сделки с нарушением антимонопольного законодательства без учета степени и характера этого нарушения не считается основанием для признания сделки недействительной в соответствии со ст. 169 ГК РФ
2.13. Заключение сделки на ценовых и иных условиях, существенно отличающихся от условий, при которых в сравнимых обстоятельствах совершаются аналогичные сделки, само по себе не считается основанием для квалификации сделки недействительной в соответствии со ст. 169 ГК РФ
2.14. Заключение договора добровольного медицинского страхования без соответствующей лицензии не считается основанием для признания его недействительным на основании ст. 169 ГК РФ
2.15. Довод стороны о недействительности договора уступки права требования, как направленного на искусственное изменение подведомственности спора, признан судом необоснованным
2.16. Договор возмездного оказания услуг, связанных с пересечением товарами государственной границы, не противоречит основам правопорядка и нравственности
2.17. Крупная сделка хозяйственного общества, совершенная на основании подложных документов без согласия единственного участника, не может быть признана ничтожной в соответствии со ст. 169 ГК РФ

3. Доказывание оснований для признания сделки недействительной в соответствии со ст. 169 ГК РФ

3.1. Указание в приговоре, осудившем руководителя ООО за преднамеренное банкротство, о заключении им сделки на заведомо невыгодных условиях не считается преюдициальным обстоятельством при рассмотрении дела о недействительности этой сделки на основании ст. 169 ГК РФ

4. Последствия недействительности сделок, совершенных с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности

4.1. К сделке, недействительной по иным основаниям, а не в соответствии со ст. 169 ГК РФ, не могут быть применены последствия, предусмотренные этой статьей
4.2. Последствиями ничтожности сделки в силу ст. 169 ГК РФ является возврат всего полученного по сделке либо взыскание полученного по сделке виновной стороной в доход РФ, но не признание права собственности
4.3. Если с умыслом на совершение сделки с целью, заведомо противной основам правопорядка и нравственности, действовала лишь одна сторона, и истец требует взыскания в доход РФ только исполненного данной стороной, то суд должен не только удовлетворить требование истца, но и взыскать со стороны, действовавшей умышленно, полученное ею по сделке в пользу другой стороны
4.4. Последствия в виде взыскания со стороны сделки всего полученного по ней в доход государства не могут быть применены, если эта сторона признана банкротом, а применение этих последствий повлечет предпочтительное удовлетворение требования государства перед другими кредиторами

5. Иные вопросы

5.1. При отсутствии оснований для удовлетворения иска о признании сделки недействительной на основании ст. 169 ГК РФ суд вправе оценить незаконность ничтожной сделки в соответствии с правилами ст. 166 ГК РФ
5.2. Договор, направленный на оплату работ, фактически выполненных не исполнителем, а работниками заказчика по указанию его руководителя, осужденного за соответствующее преступление, противоречит основам правопорядка и нравственности

Энциклопедия судебной практики
Недействительность сделки, совершенной с целью, противной основам правопорядка или нравственности
(Ст. 169 ГК)

1. Квалификация недействительности сделки на основании ст. 169 ГК РФ

1.1. При применении ст. 169 ГК РФ понятия "основы правопорядка" и "нравственность" являются оценочными, наполняемыми содержанием в зависимости от того, как их толкуют участники гражданского оборота и правоприменительная практика

Как указал Конституционный Суд РФ в Определении от 08.06.2004 N 226-О, понятия "основы правопорядка" и "нравственность", как и всякие оценочные понятия, наполняются содержанием в зависимости от того, как их трактуют участники гражданского оборота и правоприменительная практика, однако они не являются настолько неопределенными, что не обеспечивают единообразное понимание и применение соответствующих законоположений.

Согласно позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Определении от 08 июня 2004 г. N 226-О, понятия "основы правопорядка" и "нравственность", как и всякие оценочные понятия, наполняются содержанием в зависимости от того, как их трактуют участники гражданского оборота и правоприменительная практика, однако они не являются настолько неопределенными, что не обеспечивают единообразное понимание и применение соответствующих законоположений.

Нарушение стороной сделки закона или иного правового акта само по себе не означает, что сделка совершена с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности.

Нарушение стороной сделки закона или иного правового акта, в частности уклонение от уплаты налога, само по себе не означает, что сделка совершена с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности.

Нарушение стороной сделки закона или иного правового акта, само по себе не означает, что сделка совершена с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности.

1.4. Антисоциальность сделки как основание применения ст. 169 ГК РФ выявляется в ходе судопроизводства с учетом всех фактических обстоятельств, характера допущенных нарушений и их последствий

Как указал Конституционный Суд Российской Федерации в Определении от 8 июня 2004 г. N 226-О, квалифицирующим признаком антисоциальной сделки является ее цель, то есть достижение такого результата, который не просто не отвечает закону или нормам морали, а противоречит - заведомо и очевидно для участников гражданского оборота - основам правопорядка и нравственности.

В кассационной жалобе заявитель указывает, что суды, установив, что муниципальный контракт заключен и исполнен в нарушение уведомления УФАС России о приостановлении определения поставщика, а также установив факт обоснованности жалобы, отказали в применении положений статьи 169 Гражданского кодекса Российской Федерации, руководствуясь разъяснениями Конституционного Суда Российской Федерации, изложенных в Определении от 08.06.2004 N 226-О. Определение указывает, что квалифицирующим признаком антисоциальной сделки является ее цель, то есть достижение такого результата, который не просто не отвечает закону или нормам морали, а противоречит заведомо и очевидно для участников гражданского оборота -основам правопорядка и нравственности.

Антисоциальность сделки, дающая суду право применять данную норму Гражданского кодекса Российской Федерации, выявляется в ходе судопроизводства с учетом всех фактических обстоятельств, характера допущенных сторонами нарушений и их последствий.

Антисоциальность сделки, дающая суду право применять Гражданского кодекса Российской Федерации, выявляется в ходе судопроизводства с учетом всех фактических обстоятельств, характера допущенных сторонами нарушений и их последствий.

1.6. К сделкам, недействительным на основании ст. 169 ГК РФ, относятся, в частности, сделки, нарушающие принципы российского правопорядка, определенные в Конституции РФ

В обоснование иска истица ссылалась не только на нормы ст. 168 ГК РФ, но и на нормы ст. 169 ГК РФ о недействительности сделок, совершенных с целью, противной основам правопорядка и нравственности.

К таким сделкам можно отнести, в частности, сделки, нарушающие основополагающие принципы российского правопорядка, определенные в Конституции Российской Федерации.

1.7. В качестве сделок, совершенных с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности, могут быть квалифицированы сделки, нарушающие основы правопорядка, принципы общественной, политической и экономической организации общества, его нравственные устои

В качестве сделок, совершенных с указанной целью [заведомо противной основам правопорядка или нравственности], могут быть квалифицированы сделки, которые нарушают основополагающие начала российского правопорядка, принципы общественной, политической и экономической организации общества, его нравственные устои.

В качестве сделок, совершенных с указанной целью [заведомо противной основам правопорядка или нравственности], могут быть квалифицированы сделки, которые не просто не соответствуют требованиям закона или иных правовых актов, а нарушают основополагающие начала российского правопорядка, принципы общественной, политической и экономической организации общества, его нравственные устои.

1.8. Для применения ст. 169 ГК РФ необходимо установить, что сделка нарушала правовые нормы, направленные на охрану основ конституционного строя, прав и свобод человека, безопасности и экономической системы государства

Для применения указанной статьи ГК Российской Федерации необходимо, в частности, установление того, что сделка нарушала требования правовых норм, обеспечивающих основы правопорядка, то есть направленных на охрану и защиту основ конституционного строя, прав и свобод человека и гражданина, обороноспособности, безопасности и экономической системы государства.

Следует отметить, что для признания сделки недействительной по основаниям ст. 169 ГК РФ необходимо установление того, что сделка нарушала требования правовых норм, обеспечивающих основы правопорядка, то есть направленных на охрану и защиту основ конституционного строя, прав и свобод человека и гражданина, обороноспособности, безопасности и экономической системы государства, поэтому положения указанной статьи не могут быть применены к оспариваемому договору, так как сторонами при его заключении не были нарушены требования правовых норм, обеспечивающих основы правопорядка.

Квалифицирующим признаком антисоциальной сделки является ее цель, то есть достижение такого результата, который не просто не отвечает закону или нормам морали, а противоречит заведомо и очевидно для участников гражданского оборота -основам правопорядка и нравственности.

Квалифицирующим признаком антисоциальной сделки является достижение такого результата, который не просто не отвечает закону или нормам морали, а противоречит - заведомо и очевидно для участников гражданского оборота - основам правопорядка и нравственности.

Квалифицирующим признаком антисоциальной сделки является ее цель, т.е. достижение такого результата, который не просто не отвечает закону или нормам морали, а противоречит - заведомо и очевидно для участников гражданского оборота - основам правопорядка и нравственности.

Цель сделки может быть признана заведомо противной основам правопорядка и нравственности только в том случае, если в ходе судебного разбирательства будет установлено наличие умысла на это хотя бы у одной из сторон.

1.12. При применении ст. 169 ГК РФ под умыслом на противоправное поведение следует понимать осознание участником сделки противоправности ее последствий и желание их наступления или хотя бы допущение таких противоправных последствий

статьи 169 Гражданского кодекса Российской Федерации является то обстоятельство, что противной основам правопорядка и нравственности должна быть именно цель сделки, при этом необходимо установление умысла на это хотя бы у одной из сторон.

Умысел означает понимание противоправности последствий совершаемой сделки и желание их наступления (прямой умысел) или хотя бы допущение таких противоправных последствий (косвенный умысел). Наличие умысла не может предполагаться, а должно быть доказано.

По смыслу закона одним из условий применения положений ст. 169 Гражданского кодекса Российской Федерации является то обстоятельство, что противной основам правопорядка и нравственности должна быть именно цель сделки, при этом необходимо установление умысла на это хотя бы у одной из сторон. Умысел означает понимание противоправности последствий совершаемой сделки и желание их наступления (прямой умысел) или хотя бы допущение таких противоправных последствий (косвенный умысел). Наличие умысла не может предполагаться, а должно быть доказано.

1.14. Факты, указывающие на наличие у стороны умысла на совершение сделки с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности, обязан доказать истец

К названным сделкам [совершенным с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности] могут быть квалифицированы, в частности, сделки, направленные на производство и отчуждение объектов, ограниченных в гражданском обороте (соответствующие виды оружия, боеприпасов, наркотических средств, другой продукции, обладающей свойствами, опасными для жизни и здоровья граждан, и т.п.).

В качестве сделок, совершенных с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности, могут быть квалифицированы сделки, которые нарушают основополагающие начала российского правопорядка, принципы общественной, политической и экономической организации общества, его нравственные устои. К названным сделкам могут быть отнесены, в частности, сделки, направленные на производство и отчуждение объектов, ограниченных в гражданском обороте (соответствующие виды оружия, боеприпасов, наркотических средств, другой продукции, обладающей свойствами, опасными для жизни и здоровья граждан, и т.п.).

К названным сделкам могут быть отнесены, в частности, сделки, направленные на производство и отчуждение объектов, ограниченных в гражданском обороте (соответствующие виды оружия, боеприпасов, наркотических средств, другой продукции, обладающей свойствами, опасными для жизни и здоровья граждан, и т.п.).

пункте 85 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", в качестве сделок, совершенных с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности, могут быть отнесены, в частности, сделки, направленные на производство и отчуждение объектов, ограниченных в гражданском обороте (соответствующие виды оружия, боеприпасов, наркотических средств, другой продукции, обладающей свойствами, опасными для жизни и здоровья граждан, и т.п.).

К названным сделкам [совершенным с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности] могут быть отнесены, в частности, сделки, направленные на производство и отчуждение объектов, ограниченных в гражданском обороте (соответствующие виды оружия, боеприпасов, наркотических средств, другой продукции, обладающей свойствами, опасными для жизни и здоровья граждан, и т.п.).

2.2. Сделки, направленные на изготовление, распространение продукции, пропагандирующей войну, национальную, расовую или религиозную вражду, могут быть квалифицированы как сделки, совершенные с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности

В качестве сделок, совершенных с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности, могут быть квалифицированы сделки, направленные на изготовление, распространение литературы и иной продукции, пропагандирующей войну, национальную, расовую или религиозную вражду.

К названным сделкам [совершенным с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности] могут быть отнесены, в частности, сделки, направленные на изготовление, распространение литературы и иной продукции, пропагандирующей войну, национальную, расовую или религиозную вражду.

Согласно разъяснениям, данным в пункте 85 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", в качестве сделок, совершенных с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности, могут быть квалифицированы сделки, направленные на изготовление, распространение литературы и иной продукции, пропагандирующей войну, национальную, расовую или религиозную вражду.

2.3. Сделки, направленные на изготовление или сбыт поддельных документов и ценных бумаг, могут быть квалифицированы как сделки, совершенные с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности

К названным сделкам [совершенным с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности] могут быть отнесены, в частности, сделки, направленные на изготовление или сбыт поддельных документов и ценных бумаг.

2.4. Сделка, совершенная юридическим лицом, зарегистрированным по похищенному паспорту, не считается ничтожной на основании ст. 169 ГК РФ, если она исполнена обеими сторонами

УФСНП полагало, что сделка купли-продажи совершена с целью, противной основам правопорядка, поскольку регистрация общества [продавца] произведена по похищенному паспорту.

Между тем переданный товар не был запрещен или ограничен в гражданском обороте. Волеизъявление сторон было направлено на возмездную передачу товара. Деньги за него получены в безналичном порядке на основании счета-фактуры. Сделка была исполнена обеими сторонами.

То есть материалами дела не подтверждается, что эта сделка совершена с целью, заведомо противной основам правопорядка, и Гражданского кодекса Российской Федерации применению не подлежала.

2.5. Сделка, являющаяся способом совершения умышленного преступления, может быть признана недействительной в соответствии со ст. 169 ГК РФ

Суд апелляционной инстанции, соглашаясь с квалификацией спорной сделки по ст. 169 ГК РФ, как совершенной с целью, противной основам правопорядка (в редакции, действовавшей до 01.09.2013), поскольку сама по себе сделка, оформленная договором купли-продажи, является способом совершения генеральным директором продавца преступления, предусмотренного ч. 4 ст. 159 УК РФ.

2.6. Если согласно приговору действия подсудимых заключались в предоставлении преимущества отдельным участникам торгов, а не в незаконной продаже муниципального имущества, нет оснований для признания договора купли-продажи недействительным в соответствии со ст. 169 ГК РФ

Установив указанное выше обстоятельство, апелляционный суд пришел к верному выводу о том, что оно не позволяет квалифицировать спорную сделку, как совершенную с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности.

2.7. Сделки, нарушающие основы отношений между родителями и детьми, могут быть квалифицированы как сделки, совершенные с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности

К названным сделкам [совершенным с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности] могут быть отнесены, в частности, сделки, нарушающие основы отношений между родителями и детьми.

2.8. Сделка с недвижимым имуществом, совершенная от имени малолетнего его родителями (усыновителями или опекунами), считается ничтожной по правилам ст. 169 ГК РФ, если она явно противоречит интересам малолетнего

пункт 1 статьи 65

Ничтожной является сделка с недвижимым имуществом, совершенная от имени малолетних их родителями, усыновителями или опекунами, если она явно противоречит интересам малолетних (пункт 1 статьи 65 Семейного кодекса Российской Федерации, ГК РФ).

2.9. Совершение родителем сделки по отчуждению жилого помещения (доли в праве собственности на жилое помещение) в пользу иного лица с целью ущемления жилищных прав ребенка является основанием для признания ее недействительной на основании ст. 169 ГК РФ

С учетом положений Конституции Российской Федерации и правовых позиций, отраженных в постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 8 июня 2010 г. N 13-П "По делу о проверке конституционности пункта 4 статьи 292 Гражданского кодекса Российской Федерации в связи с жалобой гражданки В.В. Чадаевой", ст. 169

Совершение родителем, сознательно не проявляющим заботу о благосостоянии детей и фактически оставляющим детей без своего родительского попечения, умышленных действий, направленных на совершение сделки по отчуждению жилого помещения (или доли в праве собственности на жилое помещение) в пользу иного лица, с целью ущемления прав детей, в том числе жилищных, может свидетельствовать о не совместимом с основами правопорядка и нравственности характере подобной сделки и злоупотреблении правом.

2.10. Нарушение стороной сделки нормативно-правового акта, влекущее уклонение от уплаты налога, само по себе не означает, что сделка совершена с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности

2.11. Сделка, умышленно направленная на создание ситуации с отсутствием денежных средств на расчетом счете юридического лица для уклонения от уплаты налогов, может быть признана ничтожной на основании ст. 169 ГК РФ

Из текста искового заявления и ходатайства истца об уточнении исковых требований в порядке, предусмотренном статьей 37 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, следует, что произведенные ответчиками во исполнение договоров расчеты были направлены на создание ситуации с отсутствием денежных средств на расчетом счете АООТ, в то время как его продукция реализовывалась и оплачивалась покупателями. Это привело к значительной задолженности общества перед бюджетом в части уплаты налогов. Данные сделки нарушали основы правопорядка и ничтожны в силу статьи 169 Гражданского кодекса Российской Федерации, а все полученное по этим сделкам подлежит взысканию в доход государства.

2.12. Само по себе заключение сделки с нарушением антимонопольного законодательства без учета степени и характера этого нарушения не считается основанием для признания сделки недействительной в соответствии со ст. 169 ГК РФ

Сам по себе факт заключения сделок с нарушением антимонопольного законодательства без учета степени и характера этого нарушения не может расцениваться как подрыв основ правопорядка.

2.13. Заключение сделки на ценовых и иных условиях, существенно отличающихся от условий, при которых в сравнимых обстоятельствах совершаются аналогичные сделки, само по себе не считается основанием для квалификации сделки недействительной в соответствии со ст. 169 ГК РФ

Судебные инстанции не учли, что в том случае, когда при рассмотрении требований, связанных с оспариванием сделок, цена и иные условия их существенно отличаются от цены и иных условий, при которых в сравнимых обстоятельствах совершаются аналогичные сделки, это обстоятельство само по себе не является основанием для квалификации таких сделок, как ничтожных, в соответствии со статьей 169 ГК Российской Федерации.

2.14. Заключение договора добровольного медицинского страхования без соответствующей лицензии не считается основанием для признания его недействительным на основании ст. 169 ГК РФ

2.15. Довод стороны о недействительности договора уступки права требования (ст. 169 ГК РФ), как направленного на искусственное изменение подведомственности спора, признан судом необоснованным

Определением Арбитражного суда принято встречное исковое заявление АКБ (ОАО) к ООО о признании договора уступки прав требований недействительным.

В обоснование своих встречных доводов АКБ (ОАО) ссылается на то, что спорный договор уступки права требования направлен на искусственное изменение правил подведомственности с целью причинить вред банку, то есть заключен с целью, противной основам правопорядка ( Гражданского кодекса Российской Федерации), а также нарушает Гражданского кодекса Российской Федерации.

Решением арбитражного суда, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда, в удовлетворении первоначального и встречного исков отказано.

2.16. Договор возмездного оказания услуг, связанных с пересечением товарами государственной границы, не противоречит основам правопорядка и нравственности

Установлено, что ЗАО оказывало услуги по пропуску импортного груза, перевозимого на пароме КНР, пропуску сторонней негабаритной спецтехники и тралов, по организации оформления 1 тонны груза судов КНР, ветеринарно-санитарной обработке автотранспорта, техники при въезде в Российскую Федерацию, услуги закрытой автостоянки порта, а ООО оплачивало их на основании подписанных без возражений актов приема выполненных услуг и выставленных счетов-фактур.

ООО, полагая, что не обязано оплачивать такие услуги, обратилось в суд с требованиями о признании сделки на оказание возмездных услуг ничтожной и взыскании неосновательного обогащения.

Крупная сделка хозяйственного общества, совершенная на основании подложных документов без согласия единственного участника, не может быть признана ничтожной на основании ст. 169 ГК РФ, как совершенная с целью, противной основам правопорядка и нравственности.

Разрешая дело и удовлетворяя исковые требования о признании недействительными договоров купли-продажи имущества, заключенных между ООО, суд первой инстанции руководствовался и ГК Российской Федерации и исходил из того, что вступившим в законную силу приговором в отношении генеральных директоров ООО установлено, что сделки по отчуждению недвижимого имущества ООО, заключенные с ответчиками, были заведомо невыгодными, убыточными, не соответствовали существовавшим рыночным нормам и правилам, целью совершения руководителями ООО оспариваемых сделок являлась заведомая противность их основам правопорядка, влекущая за собой признание сделок ничтожными.

Между тем Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации полагает, что с этими выводами судебных инстанций нельзя согласиться, поскольку они сделаны в нарушение требований действующего законодательства.

Как следует из материалов дела, суд признал недействительными сделки по отчуждению недвижимого имущества ООО, как совершенные с целью, противной основам правопорядка, придав преюдициальное значение приговору, которым бывшие руководители ООО признаны виновными в совершении преступления, предусмотренного статьей 196 УК Российской Федерации (преднамеренное банкротство).

4. Последствия недействительности сделок, совершенных с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности 4.2. Последствиями ничтожности сделки в силу ст. 169 ГК РФ является возврат всего полученного по сделке либо взыскание полученного по сделке виновной стороной в доход РФ, но не признание права собственности

Последствиями признания сделки ничтожной по таким основаниям в силу ст. 169 ГК РФ является возврат всего полученного по сделке либо взыскание полученного по сделке виновной стороной в доход Российской Федерации, но не требование о признании права собственности.

4.3. Если с умыслом на совершение сделки с целью, заведомо противной основам правопорядка и нравственности, действовала лишь одна сторона, и истец требует взыскания в доход РФ только исполненного данной стороной, то суд должен не только удовлетворить требование истца, но и взыскать со стороны, действовавшей умышленно, полученное ею по сделке в пользу другой стороны

Судам следует иметь в виду, что указанные последствия не могут быть применены частично, а подлежат применению только в полном объеме. Например, если судом установлено, что с умыслом на совершение сделки с целью, заведомо противной основам правопорядка и нравственности, действовала лишь одна из сторон, и истец требует взыскания в доход Российской Федерации только исполненного данной стороной (причитавшегося с нее в возмещение полученного исполнения), то суд, применяя последствия недействительности сделки, должен не только удовлетворить требование истца, но и произвести одностороннюю реституцию, взыскав со стороны, действовавшей умышленно, полученное ею по сделке в пользу другой стороны (абзац третий статьи 169 Кодекса).

4.4. Последствия в виде взыскания со стороны сделки всего полученного по ней в доход государства не могут быть применены, если эта сторона признана банкротом, а применение этих последствий повлечет предпочтительное удовлетворение требования государства перед другими кредиторами

Государственная налоговая инспекция обратились в арбитражный суд с иском к закрытому акционерному обществу о признании недействительными 38 договоров добровольного медицинского страхования, как заключенных с целью, противной основам правопорядка и нравственности, и взыскании полученных по ним 20 139 798 442 рубля в доход государства.

В качестве правового основания для признания указанных договоров недействительными налоговая инспекция и отдел налоговой полиции сослались на Гражданского кодекса Российской Федерации, считая деятельность без лицензии на осуществление добровольного медицинского страхования заведомо противной интересам правопорядка и нравственности.

Суды всех инстанций не установили антисоциального характера договоров и правомерно отказали в признании их недействительными по этому основанию.

Между тем, учитывая, что истцы ссылались на безлицензионность и противоправность деятельности страховой компании, кассационная инстанция обоснованно изменила решение и проверила юридическую силу договоров на соответствие и Гражданского кодекса Российской Федерации.

5.2. Договор, направленный на оплату работ, фактически выполненных не исполнителем, а работниками заказчика по указанию его руководителя, осужденного за соответствующее преступление, противоречит основам правопорядка и нравственности

Начальник филиала, на постоянной основе наделенный организационно-распорядительными и административно-хозяйственными функциями, заключил с фактически контролируемым им обществом договор без намерения выполнения обществом предусмотренных данным договором обязательств. Материалами дела, в том числе приговором, подтверждается, что фактически общество не оказывало перечисленные в упомянутом договоре услуги.

Вынесенный в отношении начальника филиала приговор освобождает учреждение от доказывания фактов, установленных приговором, свидетельствующих о наличии недобросовестных и незаконных действий со стороны начальника филиала и имеющих существенное значение для правильного разрешения настоящего.

Исполнение по данной сделке невозможно как противоречащее основам конституционного строя Российской Федерации (как элементу ее публичного порядка), предполагающим нравственное, добросовестное и соответствующее закону поведение участников гражданского оборота (статьи 1

<*> Цель публикации настоящей статьи - ознакомить читателей с позицией автора, оригинальность которой ставит ее вне рамок классической дискуссии. - Примеч. ред.

Романец Ю.В., доктор юридических наук.

1. Этическая основа вопроса

Право по своему предназначению призвано быть проводником нравственных ценностей в человеческом обществе. Поэтому хороший закон всегда основывается на нравственных началах. Между ними нет антагонизма. В то же время нравственность и право - явления нетождественные. Абсолютные нравственные установления даны человечеству как цель соединиться с Богом ("Будьте совершенны, как совершен Отец ваш Небесный" <1>). А правовые нормы должны содержать лишь определенный минимум нравственных предписаний, т.е. ту степень нравственности, которую общество готово принять и без которой невозможно его нормальное существование на конкретном этапе развития: "Задача права вовсе не в том, чтобы лежащий во зле мир обратился в Царство Божие, а только в том, чтобы он - до времени не превратился в ад" <2>.

<1> Евангелие от Матфея. 5:48.
<2> Соловьев В.С. Оправдание добра: Нравственная философия. М.: Республика, 1996. С. 322.

Так, нравственное совершенство предписывает: "Просящему у тебя дай, и от хотящего занять у тебя не отвращайся" <3>; "Взаймы давайте, не ожидая ничего" (имеется в виду не заем под проценты, а простое одолжение. - Ю.Р.) <4>. Об одном из старцев рассказывают, что приходящему к нему попросить в долг он не давал ничего из своих рук, а говорил: "Пойди и возьми сам то, что тебе нужно". Когда должник приносил долг, то старец говорил: "Пойди положи на свое место". Если должник не возвращал долга, старец не напоминал ему <5>. Человеческое общество не может воспринять этот идеал как юридический закон. Современный нравственный уровень допускает дачу взаймы под проценты, главное, чтобы проценты не были слишком высокими.

<3> Евангелие от Матфея. 5:42.
<4> Евангелие от Луки. 6:35.
<5> Толкование Евангелия. М.: Благовест, 2002. С. 125.

Степень нравственности правовой системы - категория, предопределяемая различными факторами, в том числе историческими и духовными. Поэтому ее нельзя слепо копировать. Этический уровень, естественный для одного общества, может быть неприемлемым для другого. Кроме того, это динамичная категория. То, что было нормальным в прошлом, оказывается непостижимым (а точнее, недостижимым) сейчас. Например , древние судебники регламентировали такие стороны жизни, которые ныне находятся вне правового регулирования. Прелюбодеяние подлежало по правовым установлениям Пятикнижия смертной казни, а в настоящее время в большинстве государств оно не является правонарушением. Колдовство, квалифицировавшееся в древних сообществах как тяжкое преступление, ныне не влечет юридической ответственности <6>.

<6> Основы социальной концепции Русской православной церкви, принятые юбилейным архиерейским Собором в 2000 году. Раздел IV.3.

Одна из самых сложных и ответственных задач законодателя - правильно определить нравственный минимум, подлежащий юридическому закреплению. С одной стороны, нельзя доводить право до степени нравственного абсолюта, чтобы не возлагать неподъемное бремя на слабые плечи грешного человечества. С другой стороны, не менее опасно занижение "этической планки". Важно помнить, что нравственное совершенствование - главная цель существования человеческого общества, и право играет в этом первостепенную роль. Закон преследует, в частности, цель психического понуждения человека к верному направлению для самовоспитания. История знает много примеров того, как высоконравственное поведение, свойственное лишь немногим, становилось общим правилом, как только соответствующая этическая норма облекалась в юридический закон.

Кроме того, нравственные правила, требующие правового закрепления, различаются по степени значимости и, следовательно, нуждаются в разных уровнях юридической защиты. Есть краеугольные нравственные начала, нарушение которых приносит наиболее существенный вред обществу. Такие нравственные основы следует особо тщательно охранять, законодательство должно содержать специальный правовой механизм, обеспечивающий эту охрану. Таким образом, задача законодателя состоит не только в том, чтобы адекватно определить уровень нравственного содержания правовых норм, но и правильно дифференцировать нравственные установления, подлежащие юридической защите, по степени их значимости.

Отношение людей к одним и тем же этическим нормам может быть различным. То, что для одних является краеугольным нравственным ориентиром, для других - всего лишь второстепенное требование, которое, может быть, они и не стали бы выполнять, не будь оно закреплено законом. Однако, несмотря на то, что человеку свойственна субъективная оценка нравственных предписаний, они в силу своей объективной природы имеют абсолютное, истинное значение, не зависящее от взглядов конкретных людей. Объективны и уровень нравственного содержания правовых норм, и степень значимости конкретных нравственных установлений. Задача законодателя - познать эту объективную реальность и адекватно отразить ее в законе. Человеческое общество совершенствуется, когда правильно понимает нравственные нормы, объективно определенные много веков назад, и старается их выполнять. Противоположный результат наблюдается, когда эти объективные нормы пытаются изменить, приспособив под свой уровень духовного развития.

2. Требуется ли повышенная правовая защита против сделок, нарушающих основы правопорядка и нравственности?

Нарушение основ правопорядка (фундаментальных норм о социальном и экономическом устройстве, составляющих основу конституционного строя общества) и основополагающих нравственных предписаний требует адекватного реагирования со стороны государства. Для этого законодательство должно содержать соответствующие санкции. Причем юридическая санкция выполняет не только функцию защиты (реагирование на состоявшееся правонарушение), но и функцию охраны (предотвращение правонарушения). "Правовые законы суть законы психического понуждения, преследующие именно эту цель и обращающиеся к автономным субъектам права для того, чтобы сообщить их воле верное направление для саморуководства. Правовой закон властно понуждает психику человека и непосредственным импонированием авторитета, и формою приказа-запрета-позволения, и сознанием общественно организованного мнения, и, наконец, перспективою предстоящих неприятных последствий <7>. Поэтому там, где нарушаются основы нравственности или правопорядка, жесткое правовое реагирование необходимо.

<7> Ильин И.А. О сопротивлении злу силою. С. 356.

В юридической литературе высказывалась точка зрения о том, что основанием для применения последствий недействительности сделки, противной основам нравственности, является нарушение ею этических требований, которые в отличие от права не закреплены в системе писаных норм <8>. Оценивая этот тезис, необходимо вспомнить, что принудительной силой государства обеспечиваются лишь такие моральные правила, которые закреплены в качестве юридических норм. Поэтому под нарушением основ нравственности как основанием для применения жестких санкций следует понимать наиболее значимые нравственные ценности, защищаемые законодательством, а не те моральные установления, которые находятся за пределами правового поля.

<8> См., напр.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный). 2-е изд., испр. и доп., с использованием судебно-арбитражной практики. М.: Юридическая фирма "КОНТРАКТ"; ИНФРА-М, 2002. С. 422.

Нарушение основ правопорядка или нравственности может иметь место в различных сферах общественных отношений, в том числе при заключении гражданско-правовых сделок. Соответственно, закон должен предусматривать повышенные санкции за совершение сделок, противных основам правопорядка или нравственности (антисоциальных сделок). Этот тезис практически не подвергается сомнению. Позиция юристов, критикующих ст. 169 ГК РФ, сводится главным образом к тому, что карательные меры в отношении сделок, противных основам правопорядка или нравственности, должны иметь место, но не в гражданском законодательстве.

3. Правовая природа конфискационной санкции за совершение антисоциальных сделок

Статья 169 ГК РФ предусматривает изъятие в доход Российской Федерации имущества (предмета сделки), принадлежащего или причитающегося стороне, умышленно заключившей сделку с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности. Противники этой нормы считают, что указанная ответственность носит публично-правовой характер и не соответствует компенсационно-восстановительной сущности гражданско-правовых санкций.

Для того чтобы ответить на вопрос о допустимости конфискационной нормы в ст. 169 ГК, необходимо вспомнить о принципах соотношения гражданского права с публичным правом.

Частное право обеспечивает права отдельных лиц, наделяя каждого правовыми средствами реализации частных потребностей и интересов. Публичное право, напротив, содержит правовые средства признания и осуществления прав всех граждан данного общества, т.е. публичных интересов <9>. Гражданское право принадлежит к числу типичных отраслей частного права. В то же время "давно уже замечено, что границы между публичным и частным правом в значительной степени размыты. Наблюдается переплетение публичных и частных интересов, образование пограничных сфер, где публичное и частное право тесно взаимодействуют. Следовательно, требуется исходить не только из необходимости разграничения публичного и частного права, но и учитывать их тесное взаимодействие и обеспечивать оптимальные варианты такого взаимодействия в зависимости от целей права и характера отношений, складывающихся в той или иной сфере общественной жизни <10>. Одно из следствий взаимодействия частного и публичного права - появление комплексных законодательных актов, содержащих и частноправовые, и публичные методы регулирования.

<9> Яковлев В.Ф. Экономика. Право. Суд. М.: МАКИК "Наука/Интерпериодика", 2003. С. 146.
<10> Яковлев В.Ф. Указ. соч. С. 151 - 152.

В настоящее время гражданское право уже не является исключительно отраслью частного права, поскольку в него вплетено немало публично-правовых элементов. Так, наряду с частноправовыми санкциями, направленными на восстановление нарушенного субъективного права потерпевшего, гражданское законодательство предусматривает публично-правовые санкции, обеспечивающие публичный порядок <11>. Поэтому само по себе наличие в Гражданском кодексе конфискационной нормы не является юридическим нонсенсом. Оценка правильности такого законодательного решения зависит от того, обеспечивает ли оно наиболее эффективное достижение той цели, ради которой принята конфискационная норма.

<11> К числу последних можно отнести, в частности, нормы о сносе самовольной постройки (ст. 222 ГК РФ), а также меры имущественной ответственности за нарушение отдельных видов обязательств (см., например, ст. 16 Федерального закона "О государственном материальном резерве").

Выполняет ли статья 169 ГК эту задачу?

Конфискация полученного или причитающегося по сделке - последствие ее недействительности; последствие, специфическое, обусловленное повышенной опасностью нарушений основ правопорядка или нравственности. Закон классифицирует последствия недействительности сделок в зависимости от степени общественной опасности допущенных нарушений: при нарушении основ правопорядка или нравственности - конфискация предмета сделки; при иных нарушениях - двусторонняя реституция. Поэтому конфискация не может применяться наряду с реституцией. Либо одно, либо другое. Такова логика института недействительности сделок. Данная санкция хотя и не является компенсационно-восстановительной, но непосредственно связана с классическим гражданско-правовым институтом недействительности сделок. Эта фактическая связь обусловливает необходимость такой законодательной формы, которая позволяет в совокупности применять нормы о недействительности антисоциальных сделок и о специфических последствиях их недействительности, а не разрывать их в процессе практического применения. Оптимальной формой для решения этой задачи является объединение рассматриваемых норм в одной статье Гражданского кодекса.

Иной подход создал бы искусственные препятствия для применения публично-правовой санкции. Что произойдет, если на сделки, противные основам правопорядка или нравственности, будут распространены общие последствия недействительности сделок (двусторонняя реституция), а конфискационная функция будет передана уголовному или административному праву? Сначала суд в гражданском судопроизводстве должен признать недействительной сделку, противную основам правопорядка или нравственности, и применить двустороннюю реституцию, а затем другой суд в порядке уголовного или административного судопроизводства должен вынести решение (и вынесет ли?) о конфискации имущества, возвращенного перед этим в порядке реституции. Зачем в порядке двусторонней реституции возвращать стороне имущество, которое в дальнейшем должно быть у нее изъято в доход государства? Искусственность такого пути очевидна: здесь разрывается то, что соединено естественно, - признание сделки недействительной и применение конфискационных последствий ее недействительности. Ненужное усложнение судебной процедуры, как правило, приводит к "отмиранию" соответствующих правовых норм. Снижение эффективности правоприменения особенно опасно там, где нарушаются основы нравственности или правопорядка.

Индикатором правильности законодательного решения является судебная практика. Хороший закон - это такой закон, который, в частности, положительно воспринимается правосознанием вдумчивых судей, руководствующихся принципом справедливости. Нет уверенности в том, что именно так оценят судьи необходимость вынесения реституционного решения о возврате имущества стороне, совершившей сделку с целью, явно противной основам нравственности или правопорядка (даже несмотря на перспективу конфискации этого имущества в дальнейшем в порядке уголовного судопроизводства).

Таким образом, во-первых, конфискационная санкция ст. 169 ГК имеет публично-правовую природу; во-вторых, она является элементом гражданско-правового института недействительности сделок; в-третьих, ее применение в рамках этого института позволяет наиболее эффективно применять последствия недействительности антисоциальных сделок.

4. Практика применения статьи 169 ГК

Конституционный Суд РФ Определением от 8 июня 2004 г. N 226-О отказал в принятии к рассмотрению жалобы на неконституционность ст. 169 ГК. Жалоба была обоснована тем, что понятия "основы правопорядка" и "нравственность" в силу неопределенности создают возможность произвольного применения этой нормы. Конституционный Суд отметил, что понятия "основы правопорядка" и "нравственность", будучи оценочными, наполняются содержанием в зависимости от того, как их толкуют участники гражданского оборота и правоприменительная практика. При этом они не являются настолько неопределенными, чтобы не обеспечивать единообразного понимания и применения соответствующих законоположений. Антисоциальность сделки, дающая суду право применить ст. 169 ГК, выявляется в ходе судопроизводства с учетом всех фактических обстоятельств, характера допущенных сторонами нарушений и их последствий. Например , уклонение от налогов, по мнению Конституционного Суда РФ, - цель, заведомо противная основам правопорядка и нравственности.

Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ в Постановлении от 10 апреля 2008 г. N 22 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с применением статьи 169 Гражданского кодекса Российской Федерации" сделал, в частности, следующие выводы. Во-первых, в качестве сделок, противных основам правопорядка или нравственности, могут быть квалифицированы сделки, которые не просто не соответствуют требованиям нормативно-правовых актов, а нарушают основополагающие начала правопорядка, принципы общественной, политической и экономической организации общества, его нравственные устои (например, сделки, направленные на производство и отчуждение объектов, изъятых или ограниченных в гражданском обороте; сделки, направленные на изготовление и распространение литературы и иной продукции, пропагандирующей войну, национальную, расовую или религиозную вражду; сделки, направленные на изготовление или сбыт поддельных документов и ценных бумаг). Во-вторых, для применения ст. 169 ГК необходимо установить, что хотя бы одна сторона заключила сделку с умыслом на достижение цели, заведомо противоречащей основам правопорядка или нравственности. В-третьих, ст. 169 ГК не подлежит применению к сделкам, совершенным с нарушениями, последствия которых предусмотрены иными законодательными актами (например, заключение должником, находящимся в преддверии или процедуре банкротства, сделок с заинтересованными лицами, сделок с целью преимущественного удовлетворения требований одних кредиторов перед другими кредиторами - ст. 103 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)"). В-четвертых, санкции, установленные за совершение публичных правонарушений, не могут квалифицироваться как последствия недействительности сделок. В тех случаях, когда сделка сама по себе образует состав публичного правонарушения либо это правонарушение связано с совершением такой сделки, в рамках рассмотрения публичного спора подлежит применению ответственность, установленная за публичное правонарушение, а не последствия, предусмотренные ст. 169 ГК. В-пятых, уклонение от уплаты налога не подлежит доказыванию, исследованию и оценке при рассмотрении гражданско-правового спора о признании сделки недействительной.

Анализ судебной практики по конкретным делам показывает, что в современном гражданском обороте заключается много антисоциальных сделок, однако суды редко выносят решения об их недействительности на основании ст. 169 ГК. Это свидетельствует о недостаточно эффективном правоприменении в очень важной сфере общественной жизни.

5. Пути совершенствования статьи 169 ГК

5.1. Представляется, что главная причина неэффективного применения ст. 169 ГК заключается в неопределенности понятия "основы правопорядка и нравственности". Нельзя не согласиться с выводом Конституционного Суда РФ о том, что оценочные понятия наполняются содержанием в процессе правоприменительной практики. Однако при всей неопределенности они должны иметь конкретные ориентиры, помогающие правоприменителям наполнять их реальным содержанием. Оценочность не должна превращаться в бессодержательность. Бессодержательное право уже не есть право.

"Одно из первых и самых существенных требований, которые предъявляются к праву развивающейся человеческой личностью, является требование определенности правовых норм. Если каждый отдельный человек должен подчиняться праву, если он должен приспособлять свое поведение к его требованиям, то первым условием упорядоченной общественной жизни является определенность этих требований. Всякая неясность в этом отношении противоречит самому понятию правопорядка" <12>.

<12> Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. М.: Статут, 1998. С. 89.

Как уже было отмечено, несоблюдение закона всегда является нарушением правопорядка или нравственных норм, однако ст. 169 ГК распространяется только на случаи нарушения основ правопорядка или нравственности. Граница, отделяющая обычную незаконность от нарушения основ правопорядка или нравственности, в законе не определена. В процессе правоприменения установить эту границу крайне сложно. Нельзя полагаться на то, что правоприменительная практика наполнит нравственные категории реальным содержанием. У каждого правоприменителя будет своя "правда".

Судейское усмотрение - очень важный элемент правоприменения. Но оно имеет свои границы. Безграничное судейское усмотрение - отрицательное явление. Либо общество получает судейский произвол (крайне неединообразное применение закона), либо судьи, осознав бессодержательность правовой нормы, перестают ее применять. Скорее всего, в отношении ст. 169 ГК наблюдается второй вариант: учитывая ее конфискационный характер, судьи, лишенные ориентиров правильного понимания основ правопорядка и нравственности, предпочитают не рисковать и не применять эту норму.

Таким образом, особую актуальность приобретает законодательное закрепление объективных критериев, которые позволяют конкретизировать понятие "основы правопорядка и нравственности" и выделить их среди иных нравственных норм, закрепленных в законе. Выбирая такие критерии, на наш взгляд, необходимо учитывать следующее.

Каждая отрасль права имеет свой предмет регулирования. Но предмет регулирования указывает лишь на сферу применения той или иной отрасли. Отношения, регулируемые правом, находятся за пределами самого права, хотя и определяют его юридическое содержание. По предмету можно разграничить сферы применения отраслей права, но нельзя выявить отличия отраслей права по их юридическому содержанию. Наиболее четко отрасли права отличаются друг от друга по методу правового регулирования. Выделяются, в частности, отрасли с правонаделительным, обязывающим и запретительным регулированием <13>.

<13> Яковлев В.Ф. Указ. соч. С. 112 - 113.

Отрасли, принадлежащие к разным группам по методу регулирования, могут регламентировать одни и те же правоотношения, но каждая - в своей "юрисдикции". Например , гражданское право (правонаделительное регулирование) наделяет контрагентов правами и обязанностями, которые связаны с качеством товаров, работ и услуг, в том числе касающимися безопасности, а уголовное право (запретительное регулирование) предусматривает уголовную ответственность за их нарушение; налоговое право (основанное на обязывающем регулировании) возлагает обязанности по уплате налогов, а уголовное право содержит нормы об уголовной ответственности за уклонение от уплаты налогов.

Степень значимости нарушаемых предписаний учитывается законодателем при определении того, к сфере какой отрасли права должно быть отнесено то или иное правонарушение. Очевидно, что под уголовно-правовое регулирование подпадает нарушение наиболее важных социальных ценностей. Несомненно и то, что любое умышленное преступление нарушает не просто правопорядок и нравственность, а их основы. Антисоциальная сделка - это действие, направленное на возникновение, изменение или прекращение прав и обязанностей, противоречащих основам правопорядка или нравственности. Поэтому, думается, имеются основания для вывода о том, что если это действие составляет объективную сторону состава умышленного преступления, то сделку можно признать противной основам правопорядка или нравственности.

Следует подчеркнуть, что применение в порядке ст. 169 ГК конфискационной санкции не превращает ее в уголовную ответственность: она остается последствием недействительности сделки. Наличие объективной стороны состава преступления является лишь критерием, который может использоваться гражданским правом для квалификации антисоциальных сделок. Поэтому для применения конфискационных последствий недействительности сделки не требуется предварительного вынесения уголовно-правового акта о наличии состава преступления; вывод о нарушении сделкой основ правопорядка или нравственности, защищаемых уголовным правом, может сделать суд, рассматривающий спор о недействительности антисоциальной сделки. Причем этот вывод не является обязательным основанием для последующего привлечения лица к уголовной ответственности.

Уголовный кодекс Российской Федерации в гл. 15.1 содержит нормы, регламентирующие конфискацию как уголовное наказание. В ст. 104.1, в частности, сказано, что конфискация есть принудительное безвозмездное обращение по решению суда в собственность государства имущества, полученного в результате совершения преступлений, перечисленных в этой статье. Однако наличие в Уголовном кодексе такого наказания не свидетельствует о том, что использование объективной стороны состава преступления как критерия выделения антисоциальных сделок приведет к дублированию конфискации в уголовном и гражданском праве. Во-первых, уголовно-правовая конфискация предусмотрена далеко не за каждое преступление, объективная сторона которого может свидетельствовать о совершении антисоциальной сделки. Во-вторых, не во всех случаях дело о сделке, противной основам правопорядка или нравственности, заканчивается уголовной ответственностью, даже если сделка образует объективную сторону состава преступления. В-третьих, субъектом уголовной ответственности может быть только физическое лицо, а субъектами антисоциальных сделок, как правило, являются юридические лица. Наконец, в-четвертых, последствия, предусмотренные ст. 169 ГК, отличаются по содержанию от уголовно-правовой конфискации.

Таким образом, наличие в действиях по совершению сделки признаков объективной стороны состава умышленного преступления может служить одним из критериев квалификации антисоциальных сделок.

5.2. Конфискационная санкция ст. 169 ГК предназначена для наказания лиц, умышленно совершающих сделки, противные основам правопорядка или нравственности. От ее применения не должны страдать добросовестные лица, в том числе добросовестная сторона сделки. В связи с этим целесообразно рассмотреть вопрос об изменении норм, регламентирующих последствия недействительности сделок по ст. 169 ГК, с учетом интересов лиц, потерпевших от их совершения. В ч. 3 ст. 169 ГК сказано: при наличии умысла на совершение сделки, противной основам правопорядка или нравственности, лишь у одной из сторон все полученное ею по сделке должно быть возвращено другой стороне, а полученное либо причитавшееся последней взыскивается в доход Российской Федерации. Исполнение этой нормы может привести к тому, что имущество, полученное потерпевшим, будет изъято в доход государства, а реальный возврат имущества правонарушителем потерпевшему окажется невозможным. В результате такого применения последствий недействительности сделки пострадает не правонарушитель, а потерпевший. Поэтому в ст. 169 ГК следует предусмотреть, что судебное решение (о применении последствий недействительности антисоциальной сделки) в части конфискации подлежит исполнению после возврата имущества правонарушителем потерпевшему. При этом должны быть исключены недобросовестные действия, направленные на уклонение от конфискации путем невыполнения решения о возврате имущества потерпевшему.

Кроме того, изъятие имущества в доход государства может привести к материальной несостоятельности недобросовестного лица, в результате чего законные требования его контрагентов не будут исполнены. Цель конфискации заключается не в обогащении государства, а в наказании недобросовестных лиц. Поэтому эта санкция может выполнять одновременно и компенсационную функцию, если законодательно предусмотреть право добросовестных лиц, потерпевших от заключения антисоциальной сделки или применения последствий ее недействительности, на компенсацию убытков путем их возмещения государством за счет и в пределах стоимости имущества (денежных средств), взысканных в порядке конфискации. Необходимо лишь законодательно определить круг таких лиц и порядок взыскания убытков.

5.3. В ст. 166 ГК сказано, что суд вправе применить последствия недействительности ничтожной сделки по собственной инициативе. Эта норма представляется излишне широкой. Применение последствий недействительности сделки - субъективное право, принадлежащее лицам, права и законные интересы которых защищаются путем реализации этого права. Участники гражданских правоотношений свободны в реализации своих прав. Поэтому по общему правилу суд не должен применять последствия ничтожной сделки по своей инициативе (при отсутствии соответствующего иска). Однако в тех случаях, когда применение последствий необходимо для защиты публичных интересов, а лица, имеющие право на такой иск, уклоняются от его предъявления, суд не только вправе, но и обязан применить последствия недействительности сделки по собственной инициативе. В связи с этим целесообразно изменить ст. 166 ГК, с одной стороны, ограничив возможности суда по применению последствий по собственной инициативе, а с другой стороны, предусмотрев его обязанность (а не право) применить последствия, если это требуется, для защиты публичных интересов.

Наряду с изменением ст. 166 ГК необходимо более конкретно регламентировать в статье 169 ГК порядок применения последствий недействительности антисоциальной сделки при отсутствии иска об этом. Сделка, противная основам правопорядка или нравственности, ничтожна. Конфискация имущества - санкция, применяемая в публичных интересах. Поэтому в ст. 169 ГК следует указать, что, если не предъявлен соответствующий иск, суд обязан применить конфискацию по собственной инициативе.

Сделка, совершенная с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности, ничтожна и влечет последствия, установленные статьей 167 настоящего Кодекса. В случаях, предусмотренных законом, суд может взыскать в доход Российской Федерации все полученное по такой сделке сторонами, действовавшими умышленно, или применить иные последствия, установленные законом.

Вернуться к оглавлению документа: Гражданский кодекс РФ Часть 1 в действующей редакции

Комментарии к статье 169 ГК РФ, судебная практика применения

В п. 85 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 г. № 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса РФ" содержатся следующие разъяснения:

Какие сделки могуь быть отнесены к сделкам, совершенным с целью, противной основам правопорядка или нравственности?

Согласно статье 169 ГК РФ сделка, совершенная с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности, ничтожна.

В качестве сделок, совершенных с указанной целью, могут быть квалифицированы сделки, которые нарушают основополагающие начала российского правопорядка, принципы общественной, политической и экономической организации общества, его нравственные устои. К названным сделкам могут быть отнесены, в частности, сделки, направленные на производство и отчуждение объектов, ограниченных в гражданском обороте (соответствующие виды оружия, боеприпасов, наркотических средств, другой продукции, обладающей свойствами, опасными для жизни и здоровья граждан, и т.п.); сделки, направленные на изготовление, распространение литературы и иной продукции, пропагандирующей войну, национальную, расовую или религиозную вражду; сделки, направленные на изготовление или сбыт поддельных документов и ценных бумаг; сделки, нарушающие основы отношений между родителями и детьми.

Неуплата налога или иные нарушения закона еще не означает что сделка имела цель, противную основам правопорядка или нравственности

Для применения статьи 169 ГК РФ необходимо установить, что цель сделки, а также права и обязанности, которые стороны стремились установить при ее совершении, либо желаемое изменение или прекращение существующих прав и обязанностей заведомо противоречили основам правопорядка или нравственности, и хотя бы одна из сторон сделки действовала умышленно.

Последствия совершения сделки, совершенной с целью, противной основам правопорядка или нравственности

Сделка, совершенная с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности, влечет общие последствия, установленные статьей 167 ГК РФ (двусторонняя реституция). В случаях, предусмотренных законом, суд может взыскать в доход Российской Федерации все полученное по такой сделке сторонами, действовавшими умышленно, или применить иные последствия, установленные законом.

Антисоциальные сделки. Понятия "основы правопорядка" и "нравственность"

"..Статья 169 ГК Российской Федерации особо выделяет опасную для общества группу недействительных сделок - так называемые антисоциальные сделки, противоречащие основам правопорядка и нравственности, признает такие сделки ничтожными и определяет последствия их недействительности: при наличии умысла у обеих сторон такой сделки - в случае ее исполнения обеими сторонами - в доход Российской Федерации взыскивается все полученное по сделке, а в случае исполнения сделки одной стороной с другой стороны взыскивается в доход Российской Федерации все полученное ею и все причитавшееся с нее первой стороне в возмещение полученного; при наличии умысла лишь у одной из сторон такой сделки все полученное ею по сделке должно быть возвращено другой стороне, а полученное последней либо причитавшееся ей в возмещение исполненного взыскивается в доход Российской Федерации.

Понятия "основы правопорядка" и "нравственность", как и всякие оценочные понятия, наполняются содержанием в зависимости от того, как их трактуют участники гражданского оборота и правоприменительная практика, однако они не являются настолько неопределенными, что не обеспечивают единообразное понимание и применение соответствующих законоположений. Статья 169 ГК Российской Федерации указывает, что квалифицирующим признаком антисоциальной сделки является ее цель, т.е. достижение такого результата, который не просто не отвечает закону или нормам морали, а противоречит - заведомо и очевидно для участников гражданского оборота - основам правопорядка и нравственности. Антисоциальность сделки, дающая суду право применять данную норму Гражданского кодекса Российской Федерации, выявляется в ходе судопроизводства с учетом всех фактических обстоятельств, характера допущенных сторонами нарушений и их последствий" (извлечение из определения Конституционного Суда РФ от 08.06.2004 N 226-О "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы открытого акционерного общества "Уфимский нефтеперерабатывающий завод" на нарушение конституционных прав и свобод статьей 169 Гражданского кодекса Российской Федерации и абзацем третьим пункта 11 статьи 7 Закона Российской Федерации "О налоговых органах Российской Федерации").

Сделка, совершенная с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности, ничтожна и влечет последствия, установленные статьей 167 настоящего Кодекса. В случаях, предусмотренных законом, суд может взыскать в доход Российской Федерации все полученное по такой сделке сторонами, действовавшими умышленно, или применить иные последствия, установленные законом.

Согласно новой редакции ст. 169 ГК РФ сделка, совершенная с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности, ничтожна и влечет последствия, установленные ст. 167 Кодекса. В случаях, преду- смотренных законом, суд может взыскать в доход РФ все полученное по такой сделке сторонами, действовавшими умышленно, или применить иные последствия, установленные законом.

Данная норма представляет собой ограничение принципа частной автономии в частноправовых отношениях. Как отмечено в Концепции, «гарантируемая правопорядком возможность по свободному усмотрению и под свою ответственность определять посредством сделок условия собственной жизни заключает в себе опасность злоупотреблений, которые невозможно заранее исчерпывающим образом описать и ограничить при помощи законодательных запретов. Поэтому данный принцип нуждается в качестве своей корректировки в генеральной норме, устанавливающей для частного самоопределения границу там, где оно вступает в противоречие с основополагающими принципами правопорядка и общественной морали».

Отмечается, что положение, предусматривающее запрет сделок, нарушающих добрые нравы, выступает в качестве средства воздействия на частное право системы основополагающих ценностей государства, закрепленной в Конституции РФ.

Используемое в комментируемой статье понятие «основы правопорядка и нравственности» не имеет легального определения.

Исходя из правовой позиции Конституционного суда РФ, квалифицирующим признаком антисоциальной сделки является ее цель, то есть достижение такого результата, который не просто не отвечает закону или нормам морали, а противоречит — заведомо и очевидно для участников гражданского оборота — основам правопорядка и нравственности (определение от 08.06.2004 № 226-О). Антисоциальность сделки выявляется в ходе судопроизводства с учетом всех фактических обстоятельств, характера допущенных сторонами нарушений и их последствий.

До принятия комментируемых изменений судебная практика довольно узко определяла содержание ст. 169 ГК РФ. Согласно п. 1 постановления Пленума ВАС РФ от 10.04.2008 № 22 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с применением статьи 169 Гражданского кодекса РФ» к сделкам, совершенным с указанной целью, могут быть отнесены сделки, которые не просто не соответствуют требованиям закона или иных правовых актов, а нарушают основополагающие начала российского правопорядка, принципы общественной, политической и экономической организации общества, его нравственные устои. Например, сделки, направленные на производство и отчуждение определенных видов объектов, изъятых или ограниченных в гражданском обороте (соответствующие виды оружия, боеприпасов, наркотических средств, другой продукции, обладающей свойствами, опасными для жизни и здоровья граждан, и т. п.); сделки, направленные на изготовление, распространение литературы и иной продукции, пропагандирующей войну, национальную, расовую или религиозную вражду; сделки, направленные на изготовление или сбыт поддельных документов и ценных бумаг.

Ограниченная сфера применения данной статьи до внесения изменений объяснялась несвойственной для гражданско-правовых норм санкцией, преду- сматривающей взыскание полученного в доход государства. Так, согласно старой редакции ст. 169 ГК РФ при наличии умысла у обеих сторон такой сделки — в случае исполнения сделки обеими сторонами — в доход Российской Федерации взыскивается все полученное ими по сделке, а в случае исполнения сделки одной стороной с другой стороны взыскивается в доход Российской Федерации все полученное ею и все причитавшееся с нее первой стороне в возмещение полученного. При наличии умысла лишь у одной из сторон все полученное ею по сделке должно быть возвращено другой стороне, а полученное последней либо причитавшееся ей в возмещение исполненного взыскивается в доход Российской Федерации.

Последствие недействительности антисоциальной сделки в виде изъятия в доход государства всего полученного по ней носит характер санкции со значительными публично-правовыми элементами. Частное право начинает нести функцию наказания, то есть выполнять роль уголовного или административного права. Но частное право не может выполнить публичную функцию наказания. Гражданско-правовая ответственность направлена на эквивалентное возмещение потерпевшему причиненного вреда или убытков, а ее применение имеет целью восстановление имущественной сферы потерпевшего от правонарушения. Кроме того, при взыскании с лица имущественных санкций в доход государства необходимо доказать его вину, что нередко крайне затруднительно в рамках гражданского или арбитражного процесса, основанного на принципе диспозитивности.

Помимо этого, возникали трудности при соотношении уголовно-правовой санкции в виде конфискации и предусмотренного в ст. 169 ГК РФ изъятия всего полученного по сделке в доход государства. Например, для изъятия суммы, полученной в качестве взятки, будет предусмотрена санкция и УК РФ, и ГК РФ (ст. 169 ГК), поскольку основанием передачи взятки является противонравственный и противоправный договор между взяткодателем и взяткополучателем. Таким образом, санкция, предусмотренная ГК РФ, совпадала с санкцией УК РФ, и не имела самостоятельного значения по сравнению с ней.

Как отмечено в Концепции, в отношении целого ряда нарушений, которые повсеместно признаются противоречащими добрым нравам за рубежом (злоупотребление экономической силой, монопольным положением, сделки, приводящие к закабалению другой стороны, и т. п.), санкция в виде изъятия всего полученного нарушителем в доход государства не отвечает критерию соразмерности. Подобные деяния не криминализованы как не обладающие должной степенью общественной опасности и не подвержены действию столь строгой санкции в публичном праве. Применение в отношении сделок, совершенных лицом в преддверии возбуждения в отношении него дела о банкротстве или лицом, находящимся в процедуре несостоятельности (банкротства), последствий недействительности сделки, предусмотренных ст. 169 ГК РФ, в виде взыскания полученного по сделке в доход Российской Федерации означало бы нарушение интересов кредиторов должника (п. 4 постановления Пленума ВАС РФ от 10.04.2008 № 22).

Во многом вследствие указанных причин основная реформа содержания ст. 169 ГК РФ сводится к исключению из кодекса изъятия в доход государства всего полученного по сделке сторонами, которые действовали умышленно. Новая редакция устанавливает, что по общему правилу, в случае нарушения сделкой положений ст. 169 ГК РФ каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре — возместить его стоимость, если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом. Однако суд вправе не применять данные последствия недействительности сделки, если их применение будет противоречить основам правопорядка или нравственности.

Аналогичные составы недействительности сделок предусматриваются в большинстве стран континентальной Европы (ст.ст. 19 и 20 ШОЗ, ст. 879 АГУ, ст. 1255 ГК Испании, ст. 1343 ГК Италии, ст. 40 книги 3 ГК Нидерландов и др.) 1 . Практика запрета совершения антисоциальных и противных добрым нравам сделок известна также и немецкому праву. Согласно § 138 ГГУ сделка, нарушающая добрые нравы, недействительна. Отмечается, что данная норма не только создает опасность и неопределенность в праве, но и передает судебной власти существенные полномочия по проверке содержания договора на основе достаточно пространного критерия 2 . Данная норма объявляет недействительным договор, который не нарушает какой-либо конкретной нормы закона, но, несмотря на это, ему отказывают в порождении тех правовых последствий, на которые он направлен, на основе неопределенного понятия добрых нравов.

Добрые нравы рассматриваются как основа для проверки сделки на соответствие дополнительным критериям, не указанным прямо в законе. Если § 134 ГГУ (аналог российской ст. 168 ГК РФ в старой редакции) отстаивает идеи законодателя и препятствует действительности тех сделок, которые нарушают его волю, то § 138 ГГУ предоставляет судье возможность оценить договор на предмет справедливости 3 . Следовательно, на вопрос, в каких случаях применяется данная норма, должна ответить судебная практика.

В пояснительной записке указывается, что исключение конфискационных последствий совершения сделок с целью, заведомо противной основам правопорядка и нравственности, предполагает, что судебная практика признания указанных сделок недействительными будет складываться приблизительно так же, как в странах Западной Европы (к примеру, в Германии).

В связи с этим целесообразно определить, какие случаи судебная практика Германии рассматривает как нарушение § 138 ГГУ.

В немецкой доктрине отмечается, что абстрактно описать область применения данной статьи не представляется возможным 4 . В результате чего ведущую роль в данном вопросе играет судебная практика. Для удобства можно разделить область ее применения на три группы 5:

сделки, нарушающие интересы одной из сторон (Конституционный суд ФРГ указал, что договор, условия которого необыкновенно сильно обременяют одного из участников сделки и в то же время являются результатом неравных сил на переговорах о ее заключении, ничтожны согласно § 138 ГГУ);
сделки, нарушающие публичные интересы — продажа краденного; дача взятки иностранному должностному лицу (хотя в данных случаях недействительность может наступить и в силу § 134 ГГУ).
В данную группу также входит защита экономических интересов государства (включение в соглашение о разводе условия об отказе от законного права получения от бывшего супруга содержания, в результате чего лицо получало бы социальные выплаты от государства), а также нравственных устоев общества;
сделки, нарушающие интересы третьих лиц (лицо убеждает должника по обязательству нарушить договор, обещая при этом, что покроет все связанные с этим убытки — в данном случае также имеет место деликт; кредитор обязывает должника в качестве обеспечения уступить все будущие требования, в то время как новые кредиторы данного лица устанавливают обеспечение, преду- сматривая цессию конкретных прав требования).

Как отмечено в пояснительной записке, нарушение основ правопорядка и нравственности проявляется в ненадлежащем поведении в отношении другой стороны сделки: злоупотребление экономической властью, чрезмерное обременение контрагента, а также иные сделки, в которых взаимоотношения сторон приобретают характер эксплуатации, когда экономическая свобода ограничивается столь сильно, что лицо утрачивает реальную возможность самостоятельного поведения. К этой группе относятся сделки, устанавливающие чрезмерное обеспечение в пользу кредитора, сделки так называемой глобальной уступки (уступки всех будущих требований); сделки, закабаляющие авторов в отношении будущих произведений; сделки с использованием монопольного положения; запреты на осуществление конкуренции, например, продавцом бизнеса, в течение несоразмерно длительного времени и т. п.

В Концепции выделяется еще одна группа случаев противонравственного поведения — сделки, направленные против интересов третьих лиц либо общества в целом. К ним относятся:

сделки, служащие для приготовления, осуществления или получения выгоды от уголовно-наказуемых деяний (заказ преступления, скупка краденого и т. п.);
сделки, направленные исключительно на уклонение от уплаты налогов;
сделки, посягающие на существо брака (вознаграждение за вступление в фиктивный брак, соглашение об ограничении права развода и т. п.);
сделки, нарушающие основы отношений между родителями и детьми (вознаграждение в пользу матери внебрачного ребенка за умолчание о факте отцовства с целью уклониться от уплаты алиментов в пользу ребенка и т. п.);
сделки, противоречащие требованиям, предъявляемым к носителям какой-либо профессии, прежде всего врача или адвоката;
сделки, направленные на коммерческий подкуп представителя другой стороны или руководителя юридического лица;
сделки в ущерб интересам кредиторов (сознательное принятие одним из кредиторов всего или большей части имущества должника при отсутствии у последнего реальной возможности рассчитаться с иными кредиторами).

В то же время суд может взыскать в доход Российской Федерации все полученное по такой сделке сторонами, действовавшими умышленно, только в случаях, предусмотренных законом. Суд также может применить иные последствия, установленные законом.

В пояснительной записке указывается, что изъятие исполненного по антисоциальной сделке в доход государства сохранит актуальность в следующих случаях: 1) совершение сделки с вещью, изъятой из оборота (незаконная продажа оружия, реализация фальшивых денег или ценных бумаг, поддельных лекарств или алкогольной продукции, опасных для жизни и здоровья населения, и т. п.); 2) совершение сделки, предметом которой является деяние, обладающее признаками преступления или административного правонарушения (проституция, дача взятки, наем убийц, исполнителей для хулиганских действий, террористических актов и проч.).

В качестве примера, когда закон предусматривает иные последствия, помимо двусторонней реституции, может служить ч. 3 ст. 51 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции). В ней сказано, что лицо, чьи действия (бездействие) признаны монополистической деятельностью или недобросовестной конкуренцией и являются недопустимыми в соответствии с антимонопольным законодательством, по предписанию антимонопольного органа обязано перечислить в федеральный бюджет доход, полученный от таких действий (бездействия). В случае неисполнения этого предписания доход, полученный от монополистической деятельности или недобросовестной конкуренции, подлежит взысканию в федеральный бюджет по иску антимонопольного органа. В постановлении Конституционного суда РФ от 24.06.2009 № 11-П, разъясняется, что данная мера по основаниям и процедуре применения, а также по своим правовым последствиям является специфической формой принудительного воздействия на участников охраняемых антимонопольным законодательством общественных отношений. Она призвана обеспечивать восстановление баланса публичных и частных интересов путем изъятия доходов, полученных хозяйствующим субъектом в результате злоупотреблений, и компенсировать таким образом не подлежащие исчислению расходы государства, связанные с устранением негативных социально-экономических последствий нарушения антимонопольного законодательства.

Компенсаторный характер данной меры обусловливает возможность ее применения за совершение деяний, связанных с монополистической деятельностью и нарушением требований добросовестной конкуренции, параллельно с мерами ответственности, носящими штрафной характер, что само по себе не затрагивает сферу действия общеправового принципа недопустимости повторного привлечения к ответственности за одно и то же деяние (nonbisinidem).

Следует также учитывать, что в судебной практике возможно развитие тенденции включения в сферу применения ст. 169 ГК РФ тех случаев, которые ранее подводились под ст. 10 ГК РФ. Так, согласно п. 9 постановления Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 № 16 «О свободе договора и ее пределах» слабая сторона договора вправе заявить о недопустимости применения несправедливых договорных условий на основании ст. 10 ГК РФ или о ничтожности таких условий по ст. 169 ГК РФ.

При применении комментируемой статьи необходимо также отграничивать сделки, противные основам правопорядка и нравственности, от иных составов недействительных сделок. Чаще всего стороны заключают мнимые или притворные сделки, которые ошибочно квалифицируются как антисоциальные. Данная проблема регулируется постановлением Пленума ВАС РФ от 10.04.2008 № 22. Согласно п. 2 названного постановления судам необходимо учитывать, что сделки, совершенные с целью, заведомо противной основам правопорядка и нравственности, могут прикрываться иными сделками, которые формально не нарушают требований законодательства.

В этих случаях к сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учетом существа сделки применяются относящиеся к ней правила, в силу чего притворная сделка квалифицируется как ничтожная исключительно по ст. 170 ГК РФ, а прикрываемая сделка может быть квалифицирована по ст. 169 ГК РФ.

1 См.: Хужокова И. М. Доктрина добрых нравов и публичного порядка в договорном праве: сравнительное исследование. М., 2011.; Егоров А. В. Сделки, противные основам правопорядка и нравственности: в России и за рубежом // Трансграничный торговый оборот и право: сборник статей и эссе. М., 2013.
2 Markesinis B. Op. cit. Р. 248.
3 Wolf М., Neuner J. Op. cit. S. 535.
4 Armbrüster, in Münchener Kommentar. § 138. Rn. 25.
5 Markesinis B. Op. cit. Р. 253-262.

Данный текст представляет собой небольшой обзор примеров сделок, противоречащих основам правопорядка и нравственности (антисоциальных сделок), в отечественной и зарубежной судебной практике, законодательстве и юридической науке, собранных из различных источников.

Из статьи "Два очерка из области цивилистики"(Мыскин А.В.) ("Статут", 2015):

««договор», посредством которого одна сторона прибегает к "услугам" киллера, поджигателя, лжесвидетеля, посредника при даче взятки. Также сюда можно отнести и "договор" о провозе контрабанды».

«В сфере семейного права такими сделками можно было бы назвать "договор" о продаже ребенка, обоюдное соглашение мужчины и женщины о заключении между ними фиктивного брака с целью получения гражданства, регистрации по месту жительства или иных имущественных либо нематериальных благ».

«В сфере наследственного права это могло бы быть, к примеру, завещание, по которому один из супругов завещает все свое имущество другому супругу, но лишь с условием, что супруг-наследник не вступит в новый брак, либо завещание, по условиям которого денежные выплаты отказополучательнице будут осуществляться только до тех пор, пока она не выйдет замуж за еврея».

«В области интеллектуальных прав сюда можно было бы отнести сделки, направленные на изготовление и (или) распространение литературы или иной аналогичной продукции, пропагандирующей войну, национальную, расовую или религиозную вражду».

«В области гражданско-правовой ответственности это мог бы быть, например, договор, по которому одна из сторон - должник принимает на себя дополнительное обязательство, по которому в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения им своего основного долга он предоставляет своему контрагенту (кредитору) право подвергнуть себя или близких ему людей личному ("натуральному") наказанию (например, предоставить кредитору право самостоятельно осуществить личный арест должника, осквернить могилу его умершего родственника, удерживать ребенка должника в заложниках, нанести должнику заранее оговоренное телесное повреждение, отрубить ему ту или иную часть тела) <1> <1> В данной связи нельзя не вспомнить произведение В. Шекспира "Венецианский купец", в котором должник по денежному долгу (Антонио) выдал своему кредитору (ростовщику Шейлоку) вексель, где указал, что в случае неплатежа денег в срок кредитор получает право вырезать из тела Антонио один фунт мяса, причем вырезать в любом месте, где пожелает сам кредитор».

«Обязательство одного из родителей отказаться от своих родительских прав на ребенка; обязательство жениться только на определенном лице с выплатой последнему заранее установленной неустойки в случае такого отказа (английская практика). Договор займа, направленный на приобретение борделя; поставка бесплатного алкоголя в день выборов с целью повлиять на волеизъявление избирателей; обещание вознаграждения за перемену конфессии; покупка должности или ученой степени - указанные сделки были признаны недействительными как противоречащие публичному порядку судами Франции и Германии <1>. <1>

«Соглашения об инициировании фиктивного судебного разбирательства, о неразглашении порочащих фактов во время судебного разбирательства, о вознаграждении за представление фальсифицированного доказательства, о вознаграждении за сокрытие доказательства <1>, договор об уплате вознаграждения за неподачу уголовной жалобы или за недонесение о преступлении. <1> "Доктрина добрых нравов и публичного порядка в договорном праве: сравнительное исследование" (Хужокова И.М.) ("Норма", "Инфра-М", 2011)».

3 абстрактных примера из Принципов международных коммерческих договоров УНИДРУА.

«Пример 1. Подрядчик A из страны X заключает соглашение с B (комиссионное соглашение), в соответствии с которым B за вознаграждение в 1 млн. долл. США заплатит 10 млн. долл. США высокопоставленному советнику по закупкам Министерства экономики и развития D в стране Y для того, чтобы уговорить D передать A контракт на строительство новой электростанции в стране Y. Как в стране X, так и в стране Y взятки чиновникам запрещены законом. Комиссионное соглашение нарушает этот установленный законом запрет своим содержанием.

Пример 2. Подрядчик A из страны X заключает соглашение (комиссионное соглашение) с агентом B для уплаты последним 100 тыс. евро C, который является высокопоставленным чиновником компании D из страны Y, для того, чтобы тот уговорил D передать A контракт на установку сложной технологической информационной системы. Ни в стране X, ни в стране Y взятки в частном секторе не запрещаются законом, в обеих странах это считается нарушением публичного порядка. Комиссионное соглашение будет нарушать эти принципы публичного порядка своим содержанием.

Пример 3. A, являющийся крупным розничным торговцем в стране X, заключает с B, имеющим производство в стране Y, соглашение о производстве игрушек. A знал или должен был знать, что заказанные игрушки будут производиться с использованием детского труда. Как в стране X, так и в стране Y использование детского труда считается противоречащим публичному порядку. Исполнение соглашения о производстве будет противоречить принципам публичного порядка <1>.

<1> Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА 2010 / Пер. с англ. А.С. Комарова. М.: Статут, 2013. С. 128 - 130».

«Двое молодых людей заключают между собой пари "на продолжительность жизни своих собственных отцов". Выигрывает тот, чей отец проживет дольше <1>.

<1> Данный пример приводится в следующей работе: Цвайгерт К., Кетц Х. Указ. соч. С. 82. Похожий пример приводит и И.М. Хужокова: по делу было признано ничтожным пари о том, к какому полу относится французский дипломат-транссексуал (Хужокова И.М. Указ. соч. С. 22). В более общем виде эту проблему поднимал еще Г.Ф. Шершеневич, который указывал, что составлялись сделки, на основании которых один обещал другому определенную сумму денег, если к такому-то сроку тот или иной видный общественный деятель умрет или останется жив. Адмиралы, полководцы, государственные люди становились такими объектами игры. Эти операции вызывали отрицательное отношение к себе со стороны юристов и законодателей, потому что в сделке играли человеческою жизнью (Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 2: Товар. Торговые сделки. М.: Статут, 2003. С. 383)».

«В сфере наследственного права такой сделкой могло бы быть, к примеру, завещание, по которому отец завещает определенное имущество своей дочери, но лишь с условием, что она разведется со своим мужем <2>. <2> Данный пример приводится в следующей работе: Новиков А.А. К истории завещания под условием в отечественном гражданском праве / Цивилистические исследования. Вып. 1: Сб. науч. тр. памяти проф. И.В. Федорова / Под ред. Б.Л. Хаскельберга, Д.О. Тузова. С. 341. Сам автор также отмечает, что такое условие как противоречащее добрым нравам должно признаваться как бы несуществующим при сохранении силы за завещанием в целом».

«В настоящее время достаточно распространенной является ситуация, когда в качестве такси используется автомобиль "скорой помощи", который достаточно быстро доставит пассажира в любую часть города, минуя многочисленные автомобильные пробки, хотя с гражданско-правовой точки зрения такая доставка - это всего лишь обыкновенный договор перевозки».

«Один из эстонских банков в наши дни предлагает широкому кругу граждан-потребителей кредиты под залог души заемщика. С формальной точки зрения получается, что, если кредит не будет возвращен, душа заемщика попадет в распоряжение банка. Причем, как отмечают сами сотрудники такого банка, от желающих получить кредит именно на таких условиях нет отбоя».

«Г.Ф. Шершеневич указывал, что внутренние монастырские и церковные здания не могут быть отданы внаем под торговые или трактирские заведения <3>. В нашем современном правопорядке такого прямого юридического запрета нет. Однако фактически такой запрет соблюдается неукоснительным образом. Возможно, что он подкрепляется какими-то церковными канонами. <3> См.: Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. Т. 2. М.: Статут, 2005. С. 147».

«К данной категории сделок можно было бы отнести авторский договор-заказ на написание карикатуры либо пасквиля, явно, очевидно и чрезмерно оскорбляющих и унижающих честь и достоинство того лица, в отношении которого они будут созданы».

«Муж, желая проверить свою жену на склонность к супружеским изменам, подкупает человека, который должен будет всеми доступными ему средствами попытаться вступить с этой женщиной в интимные отношения».

«Весьма любопытный пример из сферы семейного права со ссылкой на германскую судебную практику приводит В.И. Сливицкий. По определению суда, из 24 марок недельного заработка одного рабочего должен был производиться вычет в 4 марки на содержание прижитого им вне брака ребенка. Рабочий, озлобившись против матери ребенка, заявил своим хозяевам письменно, что отныне он будет работать за 20 марок в неделю, но ни в коем случае не допустит, чтобы хоть один пфенниг достался этой "упорной, неблагодарной твари", привлекшей его судебным порядком к исполнению отцовской обязанности, на что хозяева и согласились».

«Назначение приза, вознаграждающего наиболее искусный обман, совершенный в течение последнего года, хотя бы входящие в программу состязаний обманы и не подлежали уголовному преследованию <1>. <1> См.: Виноградов П.Г. Очерки по теории права. Римское право в средневековой Европе / Под ред. и с биографическим очерком У.Э. Батлера и В.А. Томсинова. М.: Зерцало, 2010. С. 111 - 112».

«Так, например, не подлежит сомнению, что договор между содержателем дома терпимости и находящимися в нем девушками об уплате неустойки за отказ в исполнении установленного будет признан недействительным. Не будет признан договор продажи женой трупа мужа для целей анатомического театра <1>. <1> См.: Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. М.: Спарк, 1995. С. 307».

«Например, известный германский цивилист Дернбург, иллюстрирующий понятие "добрых нравов", берет случай покупки браслета для любовницы и спрашивает, можно ли признать такой договор недействительным как противоречащий добрым нравам. Ответ гласит: нет, разрушение договора принесло бы здесь гораздо больший вред обороту, чем та выгода, которую мы получили бы от проблематической защиты нравственности <1>. <1> Цит. по: Покровский И.А. Указ. соч. С. 256».

«Современные германские исследователи К. Цвайгерт и Х. Кетц пишут следующее. Недействительны сделки по содержанию мужьями любовниц независимо от того, выражается это в дарении им подарков, обещании выплачивать содержание, заключении договора страхования жизни, в которых они - выгодоприобретатели, или в завещании наследства. Однако недействительными подобные формы содержания любовниц будут считаться только в том случае, если их цель - "установление, поддержание или восстановление аморальных отношений или их оплата". И наоборот, они признаются действительными, если при этом руководствовались высокоморальными мотивами: например, если их цель заключалась в том, чтобы после многолетних отношений обеспечить любимую женщину пожизненным содержанием, выразив таким образом благодарность за постоянную поддержку, заботу и уход <1>. <1> См.: Цвайгерт К., Кетц Х. Указ. соч. С. 83».

«Лицо, имеющее трудоспособную жену и трудоспособных совершеннолетних детей, которые, следовательно, не являются обязательными наследниками, имеющими право на получение обязательной наследственной доли, составляет завещание, по которому все свое личное имущество такое лицо передает по наследству своей любовнице. Другой похожий пример. Лицо в соответствии с составленным им завещанием передает своей жене по наследству квартиру. Однако в такое завещание наследодатель включает дополнительное завещательное распоряжение - завещательный отказ. По такому завещательному отказу жена умершего мужа обязана предоставить право пожизненного проживания в этой квартире любовнице мужа. Можно ли будет такие завещания признать недействительными по ст. 169 ГК РФ или по иным специальным основаниям наследственного законодательства? На все эти вопросы следует однозначный ответ. Такие завещания, несмотря на их этические пороки, должны считаться полностью юридически действительными. И обоснование такого подхода объясняется весьма просто. Лица при составлении подобных завещаний реализуют один из ключевых принципов наследственного права - принцип свободы завещания (ст. 1119 ГК РФ), который, собственно говоря, и позволяет лицам совершать завещания на подобных условиях, загоняя в тень морально-нравственные аспекты этого вопроса».

«Похожую картину вещей можно обнаружить и в области сделок, заключаемых со всевозможного рода знахарями и экстрасенсами. Если в советском правопорядке такие сделки однозначно были бы признаны недействительными, то современный правопорядок к такого рода договорам (деятельности) относится весьма лояльно».

«Гражданский кодекс Восточной Галиции 1797 г. Статья 23 ч. III указанного Кодекса гласила. "Следующие договоры являются недействительными:

1) обещание уплаты по договору за вступление в брак;

2) вознаграждение, которое предварительно обещает клиент своему адвокату за победу в деле;

3) больные врачу за лечение"<1>.

<1> Гражданский кодекс Восточной Галиции 1797 г. / Пер. с лат. А. Гужвы; Под ред. О. Кутателадзе, В. Зубаря. М.: Статут; Одесса, 2013. С. 339».

М., действующая в интересах несовершеннолетних В. и О., обратилась в суд с иском к П., С. о признании договора дарения доли квартиры недействительным, применении последствий недействительности сделки, аннулировании в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним записи о регистрации права собственности на долю в жилом помещении. В обоснование иска М. указала на то, что с 29 июля 1994 г. по 22 июля 2008 г. состояла в браке с П., от брака имеет двоих несовершеннолетних детей - дочь В. и сына О. Спорная квартира признана совместно нажитым имуществом, после раздела которого в этой квартире ей и П. принадлежало по 1/2 доли в праве собственности каждому. Впоследствии по договору дарения от 9 марта 2011 г. она подарила 1/3 доли от принадлежащей ей 1/2 доли в праве на спорную квартиру дочери В. Тем самым в спорной квартире М. принадлежало 1/3 доли, В. - 1/6 доли и П. - 1/2 доли. М. вместе с детьми зарегистрирована и постоянно проживает в указанной квартире, другого места жительства у них не имеется. П., будучи зарегистрированным в спорной квартире, в 2005 г. выехал и больше в ней не проживал. По договору дарения от 20 апреля 2012 г. П. подарил принадлежащую ему 1/2 доли в праве собственности на спорную квартиру С. Согласие органов опеки и попечительства на совершение данной сделки получено не было. Указанная сделка, по мнению истицы, нарушает права несовершеннолетних О. и В., поскольку заключена с нарушением закона и совершена с целью, заведомо противной основам правопорядка и нравственности. (Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 15 октября 2013 г. N 5-КГ13-88 // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2014. N 6).

Карапетов А.Г. о неопределённости и изменчивости категории антисоциальных сделок: «категория антисоциальных сделок является категорией достаточно подвижной и изменчивой во времени. Такое поведение участников современного гражданского оборота, которое в настоящее время будет считаться противоречащим добрым нравам, еще некоторое время назад могло признаваться вполне правомерным, и наоборот. Например, А.Г. Карапетов по этому поводу пишет следующее. В ряде случаев частные сделки бросают вызов фундаментальным принципам общественной нравственности. Эти принципы крайне подвижны. Многие сделки, которые еще несколько десятилетий назад признавались в европейских странах нарушающими нормы соответствующих гражданских кодексов о добрых нравах, сейчас не признает недействительными ни один суд (например, договор на предоставление гостиничного номера разнополой неженатой паре, договор с брачным агентством). С другой стороны, некоторые сделки, которые признавались вполне законными в начале XIX в. в некоторых правопорядках, однозначно спровоцируют применение современными судами доктрины добрых нравов (например, сделки по продаже рабов, договоры на оказание платных сексуальных услуг). "Все течет, все изменяется" - и доктрина добрых нравов ощущает на себе справедливость этого тезиса <1>. <1> См.: Карапетов А.Г. Экономические основания принципа свободы договора // Вестник гражданского права. 2012. N 3. С. 106 - 107».

Из статьи «О ничтожности сделок, противных основам правопорядка и нравственности в российском законодательстве» (Киселев А.А.) ("Юрист", 2007, N 11):

«Арбитражный суд Московской области и вышестоящие судебные инстанции признали заключенные ОАО "Ново-Уфимский нефтеперерабатывающий завод" сделки ничтожными и заведомо противоречащими основам правопорядка и нравственности, поскольку они являлись мнимыми и совершались с целью неуплаты налогов нефтеперерабатывающими предприятиями, т.е. суды, принимая решения, действовали на основании ст. 169 ГК Российской Федерации в системной связи с его ст. 170 и, следовательно, не исходили из произвольного толкования ст. 169, - они указали конкретные основания признания сделок антисоциальными и, соответственно, ничтожными". В Определениях от 8 июня 2004 г. N 226-О, N 227-О Конституционный Суд РФ также указал, что уклонение от налогов - цель, заведомо противная основам правопорядка и нравственности».

Из статьи «О пределах действия нормы ст. 169 ГК РФ» (Скловский К.И.)

("Вестник гражданского права", 2007, N 3):

«Договор о продаже акций или нефти никак не нарушает основ правопорядка, хотя бы стороны в дальнейшем намеревались получить неоправданные налоговые выгоды или даже употребить вырученные средства на совершение сколь угодно тяжких преступлений. А вот договор о подделке документов всегда нарушает основы правопорядка, даже если мотив сделки - вызволение человека из неволи». (Последнее положение представляется составителю ошибочным).

Из Комментария к Постановлению Пленума ВАС РФ от 10 апреля 2008 г. N 22 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с применением статьи 169 Гражданского кодекса Российской Федерации" (Новак Д.В.) ("Вестник гражданского права", 2008, N 3):

«Прокурор обратился в арбитражный суд с иском о признании недействительным на основании ст. 169 ГК РФ договора о сотрудничестве, в соответствии с которым медицинское учреждение обязалось предоставить обществу с ограниченной ответственностью трупы безродных лиц, ампутированные конечности и мертворожденные плоды для использования в научных и учебных целях в анатомической лаборатории общества, а общество обязалось после использования трупного материала в научных и учебных целях захоронить их за свой счет путем кремации. Установив, что общество заключило договор с целью изготовления из полученного трупного материала анатомических препаратов с дальнейшей перепродажей изготовленных препаратов по коммерческому контракту, суд признал данный договор недействительным на основании ст. 169 ГК РФ, как совершенный с целью, заведомо противной основам правопорядка и нравственности <17>. <17> Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 31 мая 2007 г. по делу N А56-29630/2006».

«Иногда истцы обосновывают необходимость применения ст. 169 ГК РФ тем обстоятельством, что сделка совершена с юридическим лицом, зарегистрированным по утерянному, похищенному паспорту или паспорту умершего лица <19>». <19> Постановление Президиума ВАС РФ от 13 апреля 1999 г. N 2487/98 (Президиум ВАС не нашёл оснований для применения ст. 169 ГК к сделке заключённой по похищенному паспорту — курсив добавлен мною М.З.) ; Постановление ФАС Поволжского округа от 19 июня 2007 г. N А57-563/06 (суд признал недействительными сделки по ст. 169 ГК заключённые юридическим лицом, зарегистрированным по утерянным паспортам и паспортам умерших лиц — курсив добавлен мною М.З.) ; Постановление ФАС Уральского округа от 27 сентября 2006 г. N Ф09-8559/06-С3. Гражданского кодекса Российской Федерации":
1. «В качестве сделок, совершенных с указанной целью, могут быть квалифицированы сделки, которые нарушают основополагающие начала российского правопорядка, принципы общественной, политической и экономической организации общества, его нравственные устои. К названным сделкам могут быть отнесены, в частности, сделки, направленные на производство и отчуждение объектов, ограниченных в гражданском обороте (соответствующие виды оружия, боеприпасов, наркотических средств, другой продукции, обладающей свойствами, опасными для жизни и здоровья граждан, и т.п.); сделки, направленные на изготовление, распространение литературы и иной продукции, пропагандирующей войну, национальную, расовую или религиозную вражду; сделки, направленные на изготовление или сбыт поддельных документов и ценных бумаг; сделки, нарушающие основы отношений между родителями и детьми. Нарушение стороной сделки закона или иного правового акта, в частности уклонение от уплаты налога, само по себе не означает, что сделка совершена с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности. Для применения статьи 169 ГК РФ необходимо установить, что цель сделки, а также права и обязанности, которые стороны стремились установить при ее совершении, либо желаемое изменение или прекращение существующих прав и обязанностей заведомо противоречили основам правопорядка или нравственности, и хотя бы одна из сторон сделки действовала умышленно».
1. «Ничтожной является сделка с недвижимым имуществом, совершенная от имени малолетних их родителями, усыновителями или опекунами, если она явно противоречит интересам малолетних (пункт 1 статьи 65 СК РФ, ГК РФ)».
Примеры от составителя:
1. Согласно ч. 4 ст. 82 Трудового кодекса коллективным договором может быть предусмотрен иной порядок (иной, чем учёт мнения) обязательного участия профсоюза в рассмотрении вопросов, связанных с расторжением трудового договора по инициативе работодателя. В качестве примера иного порядка часто приводится получение согласия первичной профсоюзной организации на увольнение работника по инициативе работодателя. Речь о получении такого согласия может идти в том числе и в случае прогулов работника, неоднократного неисполнения обязанностей, появления на рабочем месте в состоянии опьянения. Представляется, что такое положение ограничивает значительно права (собственно правоспособность) и противоречит основам правопорядка (в частности праву на расторжение договора при наступлении условий предусмотренных в ст. 81 ТК), следовательно, это является основанием для признания коллективного договора в данной части недействительным как противоречащего основам правопорядка (ст. 169 ГК).
Составитель: Максим Загидуллин, 2016.
«Ст. 30. Недействительна сделка, совершенная с целью, противной закону или в обход закона, а равно сделка, направленная к явному ущербу для государства» (ст. 30 ГК РСФСР) (Сноска добавлена мною — М.З.)
Информация приведена на основе материала интернет журнала «Stale» (ссылка на